Понятие и значение обеспечительных обязательств

В качестве предмета удержания может  выступать по сути любая не изъятая  из оборота вещь, поскольку закон  не содержит каких-либо ограничений  права удержания в зависимости  от категории вещей. Плоды, продукция  и доходы, получаемые от удерживаемой вещи, также включаются в предмет  удержания.

Основанием применения удержания  в целях обеспечения исполнения обязательств является закон. Исходя из содержания общей нормы ст. 359 ГК правом на удержание обладает кредитор любого договорного обязательства, если оно нарушено должником неисполнением обязанностей по оплате вещи или возмещению связанных с нею убытков, а если стороны обязательства действуют как предприниматели, то и каких-либо иных обязанностей. Специального закрепления данного правомочия кредитора в договоре не требуется. Однако это правило носит диспозитивный характер, и стороны могут исключить возможность применения удержания для обеспечения конкретного обязательства, включив в договор соответствующее условие.

Возможность использования удержания  предусматривается и специальными правилами закона, применяемыми к  обязательствам отдельных видов. Так, согласно п. 5 ст. 875 ГК при осуществлении  расчетов по инкассо исполняющий  банк вправе удержать из инкассированных  сумм причитающееся ему вознаграждение и возмещение расходов. Право удерживать результат работ, принадлежащее  заказчику оборудование, вещи, предназначенные  для переработки, и остатки неиспользованного  материала предоставляются подрядчику, если заказчик не исполняет свои обязанности  по уплате цены работы или иных сумм, предусмотренных договором подряда (ст. 712 ГК). Перевозчик в соответствии с п. 4 ст. 790 ГК также имеет право  удерживать переданные ему для перевозки  грузы и багаж в обеспечение  причитающихся ему провозной  платы и других платежей.

Удержание кредитором вещи всегда осуществляется с целью обеспечения и защиты, собственных прав и интересов, нарушаемых должником, для пресечения его неправомерного поведения, ибо удержание вещи, возможно, до надлежащего исполнения обязательства. Причем соответствующие действия совершаются  кредитором самостоятельно, своими силами, без обращения в суд или  иной компетентный орган. Это позволяет  отнести удержание к одному из возможных вариантов самозащиты гражданских прав (ст. 14 ГК).

При неисполнении обязательства, обеспечиваемого  удержанием, кредитор вправе удовлетворить  свои требования из стоимости удерживаемой вещи в том же объеме и порядке, в каком удовлетворяются требования залогодержателя за счет заложенного  имущества (ст. 360ГК). Обращение взыскания  на удерживаемое имущество может  осуществляться как в судебном, так  и во внесудебном порядке, в зависимости  от конкретных обстоятельств (ст.349 ГК). Реализация вещи производится путем  продажи с публичных торгов с  соблюдением требований ст. 350 ГК.

2.4 Поручительство.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение последним  его обязательства полностью  или в части (ст. 361 ГК). Обеспечительный  характер поручительства проявляется  в том, что при нарушении обязательства  кредитор имеет возможность предъявить свои требования не только к должнику, но и к поручителю, что значительно  повышает вероятность надлежащего  исполнения обязательства. Обычно посредством  поручительства обеспечиваются денежные обязательства, поскольку исполнение поручителем иных обязательств за должника в большинстве случаев затруднительно или вообще невозможно в силу объективных  причин. Например, если основное обязательство  заключается в передаче индивидуально-определенных вещей или когда исполнение обязательства  тесно связано с личностью  должника.

С помощью поручительства могут  обеспечиваться как существующие обязательства, так и те, которые возникнут  в будущем (ст. 362 ГК). При обеспечении  будущего обязательства права и  обязанности у субъектов договора поручительства возникают не с момента  его заключения, а с момента  возникновения обеспечиваемого  обязательства.

Основанием возникновения поручительства является договор, заключаемый между  кредитором по обеспечиваемому обязательству  и поручителем. Согласия должника на его совершение не требуется. В данном договоре должны содержаться сведения, позволяющие точно определить, по какому именно обязательству предоставляется  обеспечение (т.е. его существо, размер, сроки исполнения и др.), каков  объем ответственности поручителя и за кого поручительство выдано. В  противном случае отношения поручительства нельзя считать установленными. Кроме  того, в договор могут включаться и иные условия, имеющие для его  сторон существенное значение, например о сроке, на который выдается поручительство; об обязанности поручителя отвечать за любого нового должника при переводе на него долга по обеспечиваемому  обязательству и др.

Какие-либо ограничения, касающиеся субъектного  состава данного договора, нормы  ГК о поручительстве не содержат. Однако некоторые категории лиц не могут  быть поручителями ввиду их особого  правового статуса. Прежде всего, это  касается казенных предприятий и  учреждений, обладающих имуществом на праве оперативного управления (п.1 ст. 296 ГК). Выступление данных субъектов  в качестве поручителей может  повлечь возложение ответственности  на третье лицо без его согласия, поскольку при недостаточности  у них средств ответственность  по их долгам несет собственник (п.5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК). Иные юридические  лица, обладающие специальной правоспособностью, могут принимать на себя обязанности  поручителя, если это не выходит  за его пределы. В противном случае договор может быть признан недействительным.

В качестве поручителя может выступить  как одно, так и несколько лиц, поручившихся за исполнение обязательства  совместно или независимо друг от друга. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором  поручительства (п.3 ст. 363 ГК). При этом отношения сопоручителей между  собой регулируются ст. 332-325 ГК. Если же за одного должника поручились несколько  лиц независимо друг от друга, по различным  договорам поручительства, то в случае неисполнения обеспечиваемого обязательства  кредитор вправе предъявить соответствующие  требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме независимо от формы основного договора, субъектного  состава и других обстоятельств (ст.362 ГК). При этом он может быть заключен путем составления единого  документа, подписанного сторонами, или  посредством обмена документами (ст. 434 ГК). Условие о поручительстве может также включаться в договор, обязательства по которому обеспечиваются, но в таком случае данный договор  должен быть подписан не только кредитором и должником, но и поручителем. Письменная форма соглашения о поручительстве считается соблюденной и тогда, когда на документе, составленном должником  и поручителем, содержащем все необходимые  условия поручительства, имеется  письменная отметка кредитора, свидетельствующая  о принятии им поручительства*(622). Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362ГК).

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного  поручительством обязательства  поручитель и должник, по общему правилу, несут перед кредитором солидарную ответственность (п.1 ст. 363 ГК). Это значит, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства от должника и поручителя совместно, причем как полностью, так  и в части долга (ст. 323 ГК). Вместе с тем законом или договором  поручительства может предусматриваться  и субсидиарная ответственность  поручителя. В этом случае обращение  к поручителю возможно, только если основной должник отказался удовлетворить  требования кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование (п.1 ст. 399 ГК). Кроме того, судебная практика допускает возможность предъявления кредитором требований непосредственно  к поручителю и в иных случаях, в частности, когда не исполнено  решение суда о взыскании соответствующих  сумм с должника, когда право на бесспорное списание средств с должника, когда право на бесспорное списание средств с должника не может быть реализовано кредитором в связи  с отсутствием денег на счете.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, если иное не установлено договором  поручительства. То есть помимо основного  долга поручитель обязан уплатить кредитору проценты за пользование чужими денежными средствами; возместить судебные издержки, возникшие в связи с взысканием долга, и иные убытки, вызванные неисполнением обязательства должником (п. 2 ст. 363 ГК). Ограничение ответственности поручителя допускается только посредством включения в договор поручительства соответствующих положений. Это могут быть прямые оговорки об исключении каких-либо из форм ответственности поручителя, установленных законом, либо четкое определение объема его ответственности, отличного от предусмотренного п. 2 ст. 363 ГК.

Поручитель, к которому кредитором предъявлены связанные с неисполнением  обязательства требования, вправе выдвигать  против них любые возражения, которые  мог бы представить должник для  отклонения этих требований или изменения  их размера. Такое право сохраняется  за поручителем даже в тех случаях, когда должник признает долг (ст. 364 ГК).

Исполнение поручителем обязательства  вместо должника влечет переход к  нему всех прав кредитора по обязательству, в том числе прав, принадлежавших кредитору как залогодержателю, в том объеме, в каком сам  поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст.365 ГК). Таким образом, поручителю предоставляется право регресса к должнику, обязательство которого он исполнил.

Прекращение поручительства возможно как по общим основаниям прекращения  обязательств, определенным гл. 26 ГК, так  и в случаях, предусмотренных  ст. 367 ГК. К числу специальных  оснований прекращения поручительства, прежде всего, относится прекращение  обеспечиваемого им обязательства, что связано с акцессорным  характером поручительства. Кроме того, поручительство прекращается в случае изменения основного обязательства, если оно влечет увеличение ответственности  или иные неблагоприятные последствия  для поручителя и осуществлялось без его согласия (при изменении  сроков исполнения основного обязательства, увеличении размера ответственности  должника и др.). Поручительство прекращается при переводе на другое лицо долга  по обеспечиваемому поручительством  обязательству, если поручитель не дал  кредитору согласия отвечать за нового должника, а также, если кредитор отказался  принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

2.5 Банковская гарантия.

Банковской гарантией признается письменное обязательство банка, иного  кредитного учреждения или страховой  организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант должен уплатить кредитору  принципала (бенефициару) определенную денежную сумму при наличии предусмотренных  данным обязательством условий и  при предоставлении бенефициаром письменного  требования об ее уплате (ст. 368 ГК).

В возникающих при этом отношениях участвуют три субъекта: гарант, принципал и бенефициар. В качестве гаранта могут выступать только определенные категории лиц: банки, иные кредитные организации или  страховые организации. Принципалом  и бенефициаром могут быть любые  субъекты гражданского права, обладающие достаточным объемом право –  и дееспособности. Принципалом является должник по основному обязательству, который обращается к гаранту  с просьбой о выдаче банковской гарантии. Бенефициар – это кредитор по обеспечиваемому  банковской гарантией обязательству.

Банковская гарантия обладает специфическими чертами, что позволяет рассматривать  ее как особый, отличный от иных, способ обеспечения исполнения обязательств. Во-первых, она не зависит от обеспечиваемого  ею основного обязательства, даже если в гарантии на это обязательство  имеется ссылка (ст. 370 ГК). Эта самостоятельность  банковской гарантии проявляется в  том, что она сохраняет силу, а  гарант не освобождается от исполнения своих обязанностей и в случаях, когда основное обязательство прекратилось либо признано недействительным (п. 2 ст. 376 ГК). Кроме того, независимость  гарантии проявляется и в том, что обязательство гаранта подлежит исполнению по требованию бенефициара  без предварительного предъявления требования к принципалу об исполнении основного обязательства, если иное не определено в гарантии. Во-вторых, права требования к гаранту, принадлежащие  бенефициару по банковской гарантии, непередаваемы. Они могут быть уступлены  другому лицу лишь в том случае, когда такая возможность прямо  предусмотрена в самой гарантии (ст. 372 ГК). В-третьих, банковская гарантия характеризуется безотзывностью, поскольку  она не может быть отозвана гарантом, если только в самой гарантии не предусмотрено иное (ст. 371 ГК). В-четвертых, банковская гарантия по общему правилу  носит возмездный характер, поскольку  за ее выдачу принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п.2 ст. 369 ГК).

Это новый для отечественного гражданского права способ защиты обязательств по договору. Согласно ст. 368 ГКРФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Отметим, что в силу того, что банковская гарантия     является нововведением, заимствованным из римского и международного права, в определении этого понятия законодатель использует также иностранные юридические термины, широко применяемые в международной практике.