Понятие и значение обеспечительных обязательств

Новшество этого способа  обеспечения обязательств заключается  в том, что он рассматривается как совершенно самостоятельный вид обеспечивающих обязательств в отличие от ранее действовавших положений Основ гражданского законодательства 1991 г., устанавливающих банковскую гарантию как один из видов поручительства или гарантию, предоставляемую вышестоящим над принципалом органом. В системе российского гражданского законодательства используется самая удобная для практического применения форма банковской гарантии – гарантия по первому требованию. Этот вид банковской гарантии предусматривает выплату гарантом обеспечивающей обязательство суммы без предъявления бенефициаром каких-либо доказательств неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства принципалом, то есть кредитору (бенефициару) не обязательнопредъявлять гаранту судебные решения либо иные факты, свидетельствующие о нарушении основного обязательства принципалом.

Существуют определенные признаки, отличающие банковскую гарантию от других способов обеспечения исполнения обязательств.

     Во-первых, это особый субъектный состав участников отношений, связанных с банковской гарантией. В качестве гаранта могут выступать только специфические организации, чья профессиональная деятельность позволяет проводить подобные гарантийные операции, это банки, иные кредитные учреждения, имеющие лицензию на проведение банковских операций, или страховые организации. Предприятие, изъявившее желание заключить с юридическим лицом соглашение о предоставлении банковской гарантии, должно убедиться в наличии у потенциального гаранта лицензии, выданной Центральным банком РФ (ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02 февраля 1990 г. №395-1), либо лицензии, выданной Федеральной службой России по надзору за страховой деятельностью (ст. 6 Закона РФ «О страховании» от 27 ноября 1992 г. №4015-1). В случае если у гаранта отсутствует лицензия, подтверждающая правомерность осуществления кредитной или страховой деятельности, соглашение о банковской гарантии считается недействительным с момента его заключения как противоречащее нормам закона (ст.168 ГК РФ).

Лицом, обращающимся к гаранту  с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципалом), является должник в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И, наконец, лицо,наделенное правом предъявлять требования к гаранту (бенефициар), является кредитором принципала в основном обязательстве.

     Во-вторых, практически полное отсутствие какой-либо связи между обязательством гаранта уплатить соответствующую сумму бенефициару и основным обязательством, обеспеченным банковской гарантией. Более того, в законодателем специально подчеркивается, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии будет содержаться ссылка на это обязательство (ст. 370 ГКРФ).

     В-третьих, это безусловная обязанность гаранта уплатить по письменному требованию бенефициара ту сумму, которая была предусмотрена гарантией. Такое требование бенефициара должно содержать указание на допущенное принципалом нарушение основного обязательства и должно быть представлено гаранту в письменной форме до окончания определенного в гарантии срока. Дело гаранта лишь определить, соответствует ли требование бенефициара и приложенные к нему документы условиям гарантии. Отказ гаранта в удовлетворении требования бенефициара допускается лишь в ситуации, когда такое требование не соответствует условиям гарантии (например, по сумме) либо предоставлено гаранту по истечении установленного в гарантии срока. Даже в тех случаях, когда гаранту стало известно, что обеспеченное гарантией обязательство уже исполнено должником или прекращено, он не наделен правом отказать бенефициару в удовлетворении его требований (п. 2 ст. 376 ГКРФ).

     В-четвертых, ограничен перечень оснований прекращения банковской гарантии, которые связаны либо с надлежащим исполнением гарантом своего обязательства, либо с односторонним волеизъявлением бенефициара.

Специфика банковской гарантии дополняется правилом о безотзывности  банковской гарантии (ст. 371 ГКРФ) и ее возмездном характере в отношениях между гарантом и принципалом (п. 2 ст. 369 ГКРФ).

Банковская гарантия может  заключаться гарантом не только в  пользу непосредственно контрагента  принципала (прямая гарантия), но и в пользу банка, обслуживающего контрагента (гарантия через посредство банка).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.4 Задаток.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с  нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

Наиболее часто с помощью  задатка обеспечивается исполнение договорных обязательств, возникающих  между гражданами (купля-продажа  имущества, аренда транспортных средств  и др.). Вместе с тем закон не исключает возможности использования  этого способа обеспечения в  обязательствах, в которых участвуют  юридические лица. Обычно задаток  применяется по соглашению субъектов  обязательства, хотя в некоторых  случаях обязанность его внесения может быть возложена на должника и правовым актом.

Как следует из определения задатка, его предметом может быть только денежная сумма, составляющая часть  суммы платежей, причитающихся кредитору  по договору. Субъекты отношений, складывающихся в связи с предоставлением  задатка, именуются задаткодателем (им признается лицо, давшее задаток) и  задаткополучателем (лицо, получившее задаток).

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено  в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК). Однако несоблюдение этого требования на действительность сделки о задатке не влияет. Достижение соглашения о задатке в устной форме влечет последствия, предусмотренные  п. 1 ст. 162 ГК, в случае возникновения  спора подтвердить факт совершения сделки и ее условий стороны могут  с использованием письменных и иных доказательств, а возможности ссылаться  на свидетельские показания они  лишаются.

Особенностью задатка является то, что он призван выполнять три  функции: обеспечительную, платежную  и удостоверительную (доказательственную). Если первая функция свойственна  всем способам обеспечения обязательств, то две последние, относимые к  категории дополнительных, присущи  только задатку.

Обеспечительная функция задатка  состоит в том, что если за неисполнение основного обязательства будет  ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), то он остается у другой стороны (задаткополучателя). В случаях, когда за неисполнение обязательства  ответственен задаткополучатель, он обязан уплатить задаткодателю двойную  сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК). То есть сторона, не исполнившая обязательство, будет нести определенные лишения  имущественного характера, что является эффективным стимулом к надлежащему  исполнению обязательства.

Если вследствие неисполнения обязательства  у одной из сторон возникли убытки, они возмещаются другой стороной с учетом суммы задатка (абз. 2 п.2 ст.381 ГК). Однако данное правило носит  диспозитивный характер и может  быть изменено по соглашению сторон. К  примеру, договор может предусматривать  взыскание в пользу потерпевшей  стороны убытков в полном объеме сверх суммы задатка или может  ограничивать ответственность лица, не исполнившего обязательство, потерей задатка. При этом необходимо иметь в виду, что, если соглашение будет предусматривать устранение или ограничение ответственности задаткодателя или задаткополучателя за умышленное нарушение обязательства, оно в силу п.4 ст. 401 ГК является ничтожным.

Указанные негативные последствия  наступают для стороны обязательства  только тогда, когда оно не исполнено  по обстоятельствам, за которые эта  сторона отвечает. При этом ответственность  субъектов обязательства определяется по правилам ст. 401 ГК. Если же обязательство, обеспеченное задатком, прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения либо вследствие невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает (ст. 416 ГК), задаток  подлежит возврату (п.1 ст. 381 ГК).

Платежная функция задатка обусловлена  тем, что он передается в счет причитающихся  платежей по основному обязательству (например, в качестве частичной  оплаты товара по договору купли-продажи, договору подряда и др.). Задаток  всегда представляет собой часть  денежной суммы, которую должник  обязан уплатить кредитору во исполнение основного обязательства. При этом данная сумма, в отличие от иных платежей по договору, вносится должником еще  до наступления срока выполнения соответствующего обязательства по оплате.

Удостоверительная (доказательственная) функция, выполняемая задатком, состоит  в том, что он выдается в доказательство заключения договора. Иначе говоря, передача задатка подтверждает факт существования основного договора, им обеспечиваемого. Особое значение данная функция имеет при совершении договоров, которые могут быть совершены  устно, ибо в большинстве случаев  передача задатка является единственным доказательством их заключения.

Денежная сумма, передаваемая должником  кредитору, признается задатком лишь в  том случае, если обе стороны обязательства  на момент достижения соглашения о  задатке и на момент его передачи понимали, какие именно функции будет  выполнять соответствующая сумма. Если какая-либо из функций не выполняется, то денежную сумму признать задатком нельзя.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.7 Иные способы обеспечения исполнения обязательств.

Законодатель в качестве специальных  правовых способов обеспечения исполнения обязательств рассматривает и иные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные законом  либо договором. К предусмотренным  законом, но не указанным в перечне  п. 1 ст. 329 ГК способам обеспечения исполнения обязательств необходимо отнести меры оперативного воздействия. Категория  мер оперативного воздействия является результатом научной классификации  правоохранительных мер, закрепленных в законодательстве. Но именно потому, что меры оперативного воздействия  – это реально закрепленные в  действующем законодательстве правовые конструкции, обладающие только им присущими  признаками, их можно отнести к  иным предусмотренным законом способам обеспечения исполнения обязательств.

Возможность применения кредитором мер  оперативного воздействия в качестве способов обеспечения исполнения обязательств вытекает из закона, но может быть установлена  сторонами в соглашении, определяющем содержание обеспечиваемого обязательства. Как и неустойка, любая мера оперативного воздействия, за исключением права  удержания, используемого в предпринимательских  целях, является элементом самого обеспечиваемого  обязательства.

Весьма часто в российской договорной практике в качестве средства обеспечения  исполнения обязательств используется так называемый договор репо –  сделка купли-продажи ценных бумаг, содержащая обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной  цене. В договоре репо продажная  и выкупная цены согласовываются  с учетом того, что продажная цена фактически является суммой кредита, предоставляемого покупателем в виде оплаты бумаг, а выкупная цена равна сумме кредита  и процентов за пользование им. В договоре также оговариваются  права сторон при падении рыночной стоимости проданных бумаг, при  отказе продавца от обратного выкупа и т.п. В результате совершения таких  сделок кредитор получает обеспечение  в виде права собственности на ценные бумаги. Сами по себе описанные  сделки можно отнести к сделкам, не предусмотренным законом, но не противоречащим им. Сделки репо позволяют одновременно выдать кредит и получить обеспечение  в его покрытие. Поэтому эти  сделки нельзя использовать в качестве средства обеспечения самостоятельного кредитного договора, когда в результате у должника помимо обязательства  по возврату кредита возникает и  обязательство обратного выкупа. В таких случаях сделка репо приобретает  притворный характер и прикрывает сделку залога.

К установленным договором способам обеспечения исполнения обязательств согласно п. 1 ст. 329 ГК можно отнести  сделки, совершенные под отлагательным  условием. Так в целях обеспечения  исполнения обязательств по кредитному договору заемщик продает кредит под отлагательным условием определенное имущество. При этом стороны ставят возникновение права собственности покупателя – кредитора в зависимость от наличия факта неисполнения заемщиком – продавцом своих обязательств по кредитному договору, а в качестве оплаты покупной цены при наступлении указанного отлагательного условия рассматривают сумму невозвращенного долга. В качестве правового способа обеспечения исполнения обязательств весьма распространены заключаемые под отлагательным условием договоры цессии, аренды, доверительного управления имуществом.

Широкое распространение в договорной практике субъектов гражданского права  получило использование разнообразных  конструкций предварительного договора в качестве средства обеспечения  исполнения обязательств. Причем речь идет о предварительных договорах  купли-продажи, цессии, залога, аренды, доверительного управления и т.п., заключенных, как под условием, так и без  такового.

Потребности современного экономического оборота, несомненно, выработают способы  обеспечения исполнения обязательств, неизвестные сегодня. Это может  стать результатом адаптации  к условиям российского законодательства моделей обеспечительных средств, апробированных в практике зарубежных стран, или результатом поиска российским законодателем новых правовых моделей  способов обеспечения исполнения обязательств. Но во всех случаях это будут правовые средства, предоставляющие кредитору  дополнительный кредит – личный или  реальный.

Обеспечительный характер всех способов обеспечения исполнения обязательств и их взаимосвязь с основным обязательством означают, что соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основного  обязательства. В противном случае они либо трансформируются в сделки об отступном, о новации обязательства, о возложении исполнения на третье лицо, либо приобретают характер притворных сделок со всеми вытекающими последствиями. Например, договор залога, заключенный  после факта неисполнения основного  обязательства, будет являться ничем  иным, как отступным, а договор  поручительства, заключенный после  факта неисполнения основного обязательства, - возложением исполнения данного  обязательства на третье лицо.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

 

Надлежащему исполнению обязательств, способствуют многие гражданско-правовые институты, применение которых позволяет  стимулировать должника к исполнению принятых им на себя обязанностей, а  также защитить интересы кредитора  при нарушении обязательства. Такие  меры установлены в законе либо в  качестве общих правил, применимых к любому обязательству, например взыскание  причиненных убытков, либо как специальных, которые используются в определенных случаях, например субсидиарная ответственность.