Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

 

К примеру, если рассматривать советский период, в ряде источников можно было даже прочесть о том, что поручительство может обеспечить только лишь обязательства  в одной конкретной сфере, в сфере  торгового мореплавания и внешней торговли. Аналогичную ситуацию можно заметить и у института залога: «всеобщая плановость делала невозможным приобретение и реализацию незапланированного имущества, к каковому относились, предметы залога. Была даже попытка поставить вопрос о том, чтобы вообще отказаться от института залога»²

 

Современная российская коммерческая практика показывает иное положение института поручительства. В большинстве случаев поручительство оказывается едва ли не единственным способом обеспечения исполнения обязательств, который может предоставить кредитору реальные гарантии

если не исполнения, то, по крайней мере, возмещения убытков, причиненных 

¹ _{Новицкий И. Б. Поручительство. М., 1924. С.59}

² _{Анненков К. Система русского гражданского права. Т. III: Права обязательственные. СПб., 1901. С.21}

нарушением  обязательства. Соперничать с поручительством  в этом отношении может такой способ, как банковская гарантия. Поэтому в следующем пункте данной главы будет рассмотрено соотношение этих двух институтов.¹

 

К примеру, неустойка  и задаток представляют некоторый  стимул к ненарушению обязательства, но в состоявшимся нарушением их обеспечительная функция пропадает. Кроме того, применение стимулирующих и универсальных способов предполагает зависимость кредитора только от честного слова должника. Даже при залоге должник сохраняет при себе возможность порчи или отчуждения предмета залога, что существенно уменьшает вероятность удовлетворения кредитором своих требований.

 

Соответственно  этому сфера применения поручительства сегодня расширяется, и случаи применения учащаются.  

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

¹ _{Козлова Е. Способы обеспечения исполнения обязательств // Эж Юрист. - 1998. - № 12. С.11}

 

1.3 Соотношение поручительства и  банковской гарантии.

 

Банковская  гарантия представляет собой новый, ранее не известный отечественному законодательству способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Способ этот состоит в том, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК).¹

 

В юридической  литературе не прекращаются попытки  найти и определить черты банковской гарантии, делающие ее похожей на иные способы обеспечения исполнения обязательств и даже на иные гражданско-правовые институты, не имеющие отношения к способам обеспечения исполнения обязательств.

 

Так, в одном  из комментариев к ГК А. Л. Меламед  подчеркивает, что ранее «в ГК 1964г. и Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. гарантия приравнивалась к поручительству, и на нее распространялись посвященные поручительству правила…».

 

 При этом следует отметить, что выделяются различные виды гарантий: тендерная гарантия, гарантия исполнения, гарантия возврата платежей. Все перечисленные типы гарантий вполне возможно объединить как раз под наименованием «банковская гарантия», что и сделал действующий сегодня ГК РФ.²

¹ _{Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М., 1998. С.82}

² _{Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М., 1998.С.84}

 

Банковскую  гарантию следует характеризовать  по следующим чертам:

А) определенной самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. В этом основное отличие банковской гарантии от других способов обеспечения исполнения обязательств, которые носят акцессорный характер;

Б) безотзывностью. Гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена  такая возможность;

В) непередаваемостью  прав. Бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии;

Г) возмездностью. За выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение;

Д) высокой  степенью формализованности отношений.

 

Также банковская гарантия специфична по своему субъектному  составу. В отношениях, возникающих  по поводу банковской гарантии, участвуют три субъекта: гарант, принципал и бенефициар.

 

Некоторые авторы утверждают, как уже было отмечено, что банковская гарантия является разновидностью поручительства, но на этот счет есть Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 25 февраля 1997 г., в котором прямо подчеркнуто, что банковская гарантия не может быть квалифицирована как разновидность поручительства. Эту позицию подтверждают существующие различия между поручительством и банковской гарантией. Следовательно, необходимо выявить различающие данные институты черты.¹

¹ _{Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25 февраля 1997 г. №5121/96 // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. 1997. №6.} 

 

Начиная с  основного должника, в поручительстве им является поручитель – гражданин, любая коммерческая организация, некоммерческая организация с соответствующей  правоспособностью, государство, а  в банковской гарантии основным должником  является гарант – банк, иная кредитная  организация или страховая организация. Что касается кредитора, то в поручительстве он не имеет особого наименования, а в банковской гарантии именуется как бенефициар. Данные институты отличаются и по видам сделки,  в поручительстве – договор между поручителем и кредитором, в банковской гарантии – одностороннее обязательство, принимаемое гарантом по просьбе должника. Соотношение с обеспеченным обязательством: в поручительстве акцессорное, прекращает действие с прекращением основного обязательства, в банковской гарантии не зависит от судьбы основного обязательства. Плюс ко всему в поручительстве основной должник может пользоваться теми же возражениями, что и должник, а в банковской гарантии, напротив, не может использовать никаких возражений кроме формальных. И последним значительным различием можно обозначить срок предъявления требования. В поручительстве этот срок установлен законом, по общему правилу – один год, в банковской гарантии должен быть предусмотрен гарантией.¹

     

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

¹ _{Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М., 1998. С.86}

Глава 2. Возникновение поручительства.

 

Основанием  возникновения поручительства обычно служит соответствующий договор, заключенный между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по основному обязательству. Данной позиции придерживаются многие авторы, рассматривающие вопрос об основании возникновения поручительства и при этом отрицают другие основания возникновения. Но следует, не согласиться с последним мнением, поскольку иногда все-таки поручительство устанавливается предписанием закона. К примеру, в соответствии со статьей 532 ГК РФ так, если поставка товаров для государственных нужд осуществляется поставщиком определяемому государственным заказчиком покупателю, то государственный заказчик признается поручителем покупателя по обязательству об оплате товаров.¹

 

2.1. Договор поручительства: содержание, стороны, форма. 

 

По договору поручительства поручитель обязывается  перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). В отличие от иных способов обеспечения заключение договора поручительства может быть направлено и на обеспечение еще не существующего обязательства, но которое может возникнуть в будущем (ст. 361 ГК РФ).²

По этому  поводу есть практика «Коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к заемщику и поручителю о взыскании суммы основной задолженности по кредитному договору, процентов и пеней за

¹ _{Логунов Д. А. Практика применения договора поручительства // Законодательство. 1999. - № 6. С.24}

² _{Комментарий к Гражданскому кодексу РФ – 3-е изд. / С. С. Алексеев, А. С. Васильев, В. В. Голофаев, Б. М. Гонгало; под ред. С. А. Степанова. – М. 2011. С. 420}

 

просрочку возврата долга. Арбитражный суд удовлетворил исковые требования полностью за счет заемщика, указав, что договор поручительства сторонами фактически не заключен, поскольку он был подписан ранее кредитного договора и на сумму, превышающую выданный кредит.

Однако в  соответствии со статьей 361 Кодекса  договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Имевшиеся в тексте договора поручительства сведения позволяли определить, по какому обязательству предоставлено обеспечение; сумма кредита не превысила предельную сумму, на которую было дано поручительство. Каких-либо других кредитных договоров под данное поручительство не заключалось. Исходя из этого, апелляционная инстанция решение суда первой инстанции изменила и на основании статьи 363 Кодекса удовлетворила исковые требования за счет заемщика и поручителя солидарно».¹В результате заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать исполнения обязательства не только от должника, но и от поручителя, если должник не исполняет свое обязательство либо исполняет его ненадлежащим образом. В этом и проявляется обеспечительный характер поручительства.

В договоре поручительства указывается существо, размер срок исполнения основного обязательства (в том числе должны быть названы  стороны основного обязательства, обеспечиваемого поручительством). Здесь же формулируется обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником его обязательства. Нормы о поручительстве в большинстве своем диспозитивны. Поэтому стороны договора поручительства могут предусмотреть правила, отличающиеся в пределах, допускаемых законом, от норм ГК РФ. Также в договоре может быть установлен срок, на который дается поручительство.²

¹_{http://pda.arbitr.ru}

² _{Комментарий к Гражданскому кодексу РФ – 3-е изд. / С. С. Алексеев, А. С. Васильев, В. В. Голофаев, Б. М. Гонгало; под ред. С. А. Степанова. – М. 2011.С.423}

Так же наука  о гражданском праве отмечает, что условия о поручительстве могут быть оформлены как отдельным  соглашением, так и включены в  договор, обязательства по которому они обеспечивают. Наряду с основным договором (кредитора и должника) может быть заключен договор, содержащий условия о поручительстве, который подпишут поручитель, кредитор и должник. Возможен и договор, с одной стороны, о поручительстве, с другой – регламентирующий отношения поручителя и должника. Однако во всех случаях подписания договора – документа всеми тремя участниками отношений, возникающих по поводу поручительства, нет оснований квалифицировать такое соглашение как многосторонний договор… Поручительства всегда устанавливается договором поручителя и кредитора.

 

Практика  Высшего Арбитражного Суда устанавливает  и то, что в договоре поручительства может быть установлена обязанность  поручителя отвечать за любого нового должника в случае перевода долга  по обеспечиваемому обязательству.¹

 

«Субъектами (участниками) правоотношения поручительства называются кредитор (активная, управомоченная сторона) и поручитель (должник, т.е. пассивная, обязанная сторона)». Должник в этом договоре не участвует, хотя заключение договора поручительства (по требованию кредитора), как правило, организует именно он. Отсюда следует один важный в практическом отношении вывод: договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем без участия должника по основному обязательству. Но все-таки в некоторой учебной литературе отмечают, что должник тоже являются третьим участником правоотношений. ГК РФ не устанавливает субъектный состав.

¹ _{Приложение к Информационному письму ВАС РФ от 20.01.1998 №28}

Иногда обязательство  должника обеспечивается поручительством  нескольких лиц. При этом возможны варианты:

а) поручительство дано несколькими лицами по разным договорам поручительства;

б) по одному договору на стороне поручителя выступает  несколько лиц (поручительство дано несколькими лицами совместно).

В первом случае кредитор вправе предъявить соответствующие  требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает (в частности, один из поручителей, удовлетворивший требование кредитора, не обладает правом регрессного требования к другим). Во втором они отвечают перед кредитором солидарно, поскольку иное не предусмотрено договором поручительства (п. 3 ст. 363 ГК РФ). В частности, договор может установить субсидиарную ответственность всех или части поручителей. Не исключено выделение субъекта, к которому требования кредитора должны быть обращены в первую очередь.¹

 

Независимо  от субъектного состава и суммы  договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме, в противном случаи он является недействительным. ГК не предъявляет требований к письменной форме договора поручительства, поэтому договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами – кредитором по основному обязательству и поручителем, так и путем обмена документа в порядке и способами, предусмотренными п. 2 ст. 424 ГК РФ. При этом необходимо, чтобы можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.