Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

 

Если договор  поручительства заключается путем  направления поручителем предложения  заключить договор (гарантийного письма) и его принятия кредитором, то сам по себе факт направления гарантийного письма и его

¹ _{Витрянский В. В. Поручительство // Хозяйство и право.1998. -№9. С.15}

получения адресатом  в силу общего правила (п.1 ст. 433 ГК РФ) еще не может свидетельствовать о заключении договора поручительства. Его следует считать заключенным тогда и с того момента, когда поручитель получит от кредитора ответ о принятии предложения. Момент заключения договора важен как для возникновения обязательственных отношений между поручителем и кредитором, так и для определения момента прекращения поручительства, в случае, предусмотренном п. 4 ст. 367 ГК РФ.

 

Свидетельством  заключения договора поручительства является, в частности, сообщение в письменном виде (письмом, телеграммой, телефонограммой  и т.п.) кредитора поручителю о  том, что он принимает полученное от последнего гарантийное письмо.¹

 

Кроме того, договор поручительства считается  заключенным, когда в договоре между кредитором и должником имеется ссылка на гарантийное письмо и, таким образом, основной договор признается заключенным под гарантию. В данном случае акцептом предложения поручителя заключить договор являются конклюдентные действия кредитора -  заключение кредитного договора, обеспеченного поручительством, и выдача кредита, что соответствует п. 3 ст. 438 ГК РФ. Так же отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства.  

 

Высший Арбитражный  Суд указал, что «отметка о принятии поручительства, сделанная на письменном документе, составленном должником  и поручителем может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства».² То есть договором поручительства признаются

¹ _{Завидов Б. Договор поручительства // Хозяйство и право. -1997.-№12. С.36}

² _{Приложение к Информационному письму ВАС РФ от 20.01.1998 № 28}

отношения, при которых поручитель в письменной форме излагает обязательство нести ответственность за должника перед кредитором, а последний, не вступая в непосредственный контракт с поручителем, совершает отметку о принятии поручительства непосредственно на документе, свидетельствующую о его готовности признать указанного в таком документе лица поручителем и о его согласии с изложенными в нем условиями. При этом таковым документом может быть как договор, составленный и подписанный должником и поручителем, так и односторонне обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором за поименованное в документе лицо (должника).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2. Договор между поручителем и  должником.

 

Выше было сказано, что может быть заключен договор по основному обязательству  между поручителем и должником. В нем поручитель обязуется перед должником нести ответственность перед его кредитором за нарушение им некоего обязательства. Этот договор не будет являться договором поручительства в строгом смысле этого слова до тех пор, пока к этому договору не присоединится третий участник – кредитор. До этого момента это будет договор особого типа (sui generis). По-видимому – особый тип договора в пользу третьего лица.¹

 

Согласно  ст. 430 ГК РФ, договором в пользу третьего лица называется договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства.

 

Как только третье лицо – кредитор по основному  обязательству – выразит согласие воспользоваться правом, предоставленным ему по такому договору, данный договор станет «договором поручительства» специального вида. Поставив свою подпись под договором, который первоначально был заключен между поручителем и должником, кредитор тем самым удостоверяет факт собственной осведомленности о правоотношениях, связывающих должника и поручителя и, соответственно, ставит свое право в зависимость от этих правоотношений.²

 

Как рассматривать  такой договор – как разновидность  договора поручительства или как договор особого рода, не являющийся разновидностью поручительства? Этот вопрос считается достаточно

¹ _{Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. М., 1950. С.256}

² _{Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М., 1998. С. 32}

дискуссионным, поскольку по этому поводу существуют разные точки зрения. Но рассмотрев наиболее широко данную проблему, ответ стал

очевидным. «Поскольку кредитор согласившийся  воспользоваться требованием к поручителю, не может не считаться с ограничениями этого требования, можно заключить, что договор между должником по основному обязательству и поручителем, предоставляющий право кредитору по основному обязательству потребовать от поручителя возмещения убытков, причинённых неисправностью должника, по общему правилу не является договором поручительства».¹ 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

¹ _{Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М., 1998. С. 35}

Глава 3. Ответственность поручителя.

 

Теоретическим аспектам ответственности поручителя посвящено немало научных трудов. Существо этой ответственности выражается в обязанности отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Именно эта формулировка используется действующим законодательством.¹  

 

3.1. Объем и характер ответственности поручителя. 

 

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником  обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.²

 

Поручитель  отвечает перед кредитором в том  же объеме, как и должник, при этом включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (например: дополнительная ответственность поручителя).

 

Лица, совместно  давшие поручительство, отвечают перед  кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.³

Однако следует  заметить, что такая формулировка таит в себе скрытую 

¹ _{Козлова Е. Способы обеспечения исполнения обязательств // Эж Юрист. - 1998. - № 12.С.13}

² _{Брагинский М. И. Обязательства и способы их обеспечения: неустойка, залог, поручительство, банковская гарантия. -М., 1995. С.64}

³ _{Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М., 1997.С.52}

 

каверзу, зачастую приводя к ошибкам в правоприменительной  практике. По мнению В. В. Витрянского, «… данная статья е предусматривает  ни одной нормы об ответственности  поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, вытекающего  из договора поручительства…»¹ Ключевым моментом в данной проблеме является вопрос: несет ли поручитель самостоятельную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства, вытекающего из договора поручительства?

 

В. В. Витрянский, ссылаясь на рекомендации Научно-консультативного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ, принятые 23 июня 1997 г., указал что «… по истечении разумного срока после получения письменного требования кредитора поручитель является должником, просрочившим денежное обязательство, а посему помимо долга, определяемого по правилам, предусмотренным ст. 363 ГК РФ, кредитор вправе потребовать от него уплаты процентов (ст. 395 ГК РФ) по просроченному денежному обязательству…».²

 

Однако через  полгода после заседания Научно-консультативного совета, о котором пишет Витрянский, появляется «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского Кодекса РФ о поручительстве».

 

В этом пункте рассмотрено дело по иску кредитора  к поручителю с требованием взыскать с него основную сумму долга, проценты за пользование денежными средствами в размере, установленном договором,

¹ _{Витрянский В. В. Поручительство // Хозяйство и право.1998. -№9. С.19}

² _{Витрянский В. В. Поручительство // Хозяйство и право.1998. -№9. С.23}

 

начисленные со дня вынесения решения, и проценты, установленные ст. 395 ГК РФ со дня, когда  поручителю было предъявлено требование о платеже, от оплаты которого он отказался. Высший Арбитражный Суд указал, что по этому делу суд совершенно обоснованно удовлетворил исковые требования в части основного долга и процентов, установленных договором. В части процентов, установленных ст. 395 ГК РФ, в иске было отказано на том основании, что поручитель не несет самостоятельной ответственности за уплату денежных средств. Ответственность поручителя ограничивается уплатой сумм, причитающихся с основного должника, если иное не установлено договором поручительства. В данном случае основным договором предусматривался иной размер процентов, уплачиваемых  при просрочке возврата долга. Указанные проценты и подлежат уплате поручителем.¹

 

Таким образом, Президиум Высшего Арбитражного Суда рекомендует судам исходить из того, что за неисполнение или  ненадлежащее исполнение своего обязательства  поручитель по общему правилу дополнительной ответственности не несет, если иное не предусмотрено договором.

 

Такая позиция  Высшего Арбитражного Суда отражена также в Постановлении Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/1426, в котором, в частности, указано, что при разрешении судами споров, связанных с исполнением договоров поручительства, необходимо учитывать, что исходя из п. 2 ст. 363 ГК РФ обязательство поручителя перед кредитором состоит в том, что он должен нести ответственность за должника в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных

¹_{«Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о поручительстве», являющегося приложением к Информационному письму президиума ВАС РФ от 20 января 1998 года №28// Вестник ВАС РФ.1998.№3.} 

 

 

неисполнением или ненадлежащем исполнением обязательства  должником, если иное не предусмотрено  договором поручительства. ¹

 

Учитывая  дополнительный характер обязательства  поручителя, кредитор вправе требовать  взыскания с поручителя в связи  с просрочкой исполнения обеспечиваемого  денежного обязательства на основании  ст. 395 ГК РФ до фактического погашения  долга. При этом проценты начисляются  в том же порядке и размере, в каком они подлежат возмещению должником по основному обязательству, если иное не установлено договором поручительства.

 

Договор поручительства содержит в себе обязательство поручителя отвечать за исполнение основного обязательства, следовательно, обязательство поручителя возникает с момента неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства должником. В момент заключения договора поручительства сторонам неизвестно, исполнит надлежащим образом должник обязательство или нет, поэтому договор поручительства должен рассматриваться как сделка, совершаемая под отлагательным условием. Если должник оказывается исправным и исполняет обязательство в точном соответствии с его условиями, то ответственность поручителя не возникает.²

 

Если стороны  не предусмотрели в условиях договора поручительства конкретный срок для исполнения обязательства поручителем, то очевидно, что для определения срока исполнения обязательства необходимо применять ст. 324 ГК РФ, в соответствии с которыми такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В

¹ _{Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/1426//Вестник  ВАС РФ.1998.№3.}

² _{Потапов А. Договор поручительства // Бизнес и банки. -1995.-№20.С.52.}

противном случае обязательство должно быть исполнено  в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении. 

 

Поручитель, узнавший, что основное обязательство  должника не исполнено или исполнено  ненадлежащим образом, может по своему выбору или исполнить обязательство должника в натуре, то есть предоставить кредитору именно то, о чем обязывался должник, или уплатить кредитору сумму, которая полностью покрыла бы кредитору все убытки, вызванные неисполнением, если иное не предусмотрено условиями договора поручительства.¹

 

Исходя из принципов гражданско-правовой ответственности, не исполнив свое обязательство надлежащим образом, поручитель совершает гражданско-правовое правонарушение и потом должен нести ответственность.