Создание юридического лица

       - ответственность участников юридического лица по его обязательствам;

       - организация и порядок управления  юридическим лицом.

       Кроме того, при выборе организационно-правовой формы организации, необходимо учитывать  ограничения установленные законодательством. Например, коммерческую организацию учредители могут создать в любой организационно - правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством.

       Исходя  из назначения организационно-правовой формы юридического лица, положений  российского законодательства, организационно-правовую форму юридического лица можно определить следующим образом: «Организационно-правовая форма юридического лица – совокупность признаков, характеризующих особенности правосубъектности организации, порядка управления ею, а также объем, содержание прав и обязанностей ее учредителей (участников)».

       Следующим этапом в процессе создания является выбор названия для создаваемого юридического лица.

       Назначение  фирменного наименования состоит в  идентификации организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте.

       Фирменное наименование приравнено по правовому  режиму к объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное  наименование относится к исключительным правам его владельца. Только владельцу  принадлежит право различными способами  использовать фирменное наименование в хозяйственных операциях, на вывесках, при рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать право использования наименования другим лицам, заключая договор коммерческой концессии. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

       Не  допускается использование юридическим  лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица (статья 1474 ГК РФ). Юридическое лицо, нарушившее эти правила, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки.

       В связи с этим возникает ряд  вопросов. Во-первых, совершенно логично, что у лиц, решивших создать организацию, нет возможности проверить, «не занято» ли выбранное ими название. Кто и как может проконтролировать данный вопрос? Государство не предусматривает такую возможность. Во-вторых, ежедневно по всей России можно зарегистрировать десятки юридических лиц с идентичным наименованием. И как в данной ситуации определять приоритет?

       Единственным  отличием таких организаций является ОГРН – основной государственный  регистрационный номер. Представляется очевидным, что при возникновении  спора о приоритетном праве на фирменное наименование следует руководствоваться именно этим положением, т.е. первоочередное право на конкретную фирму принадлежит той организации, регистрационный номер которой присвоен ранее иных, претендующих на это наименование.

       На  современном этапе регулированию подлежат, прежде всего, следующие вопросы в данной сфере: момент возникновения права на фирму, его содержание и защита, отчуждение фирмы и ряд иных.²⁸

       Что касается уже созданных организаций  с одинаковыми наименованиями, то оптимальным решением видится внесение изменений в части названия данных организаций путем добавления числительных или иных отличающих символов или слов, либо же, по решению учредителей, - изменение названия юридического лица полностью.

       Еще одним существенным организационным вопросом создания юридического лица является вопрос выбора адреса места нахождения (ранее – «юридический адрес») организации.

       Согласно  ст. 52 ГК РФ в учредительных документах юридического лица должно быть указано  место ее нахождения.

       Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 54 ГК РФ, ст. 8 Закона о регистрации).

       В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица (в учредительных документах при этом необходимо определить, какой конкретно орган управления размещается по месту нахождения юридического лица), данный орган должен быть постоянно действующим.

       На  практике же, в настоящий момент множество организаций регистрируются по одному и тому же адресу и вряд ли хоть одно из них действительно можно найти по указанному адресу. Есть ряд причин, ввиду которых организации регистрируются не по тому адресу, где они фактически находятся. Во-первых, как нередко бывает, учредители организации еще не подобрали подходящее помещение для офиса, а большинство арендодателей предпочитают предоставлять помещение уже созданным юридическим лицам. Во-вторых, снимаемые помещения иногда приходиться менять и постоянно вносить изменения в учредительные документы и регистрировать эти изменения затруднительно. Ввиду данных причин и создаются юридические лица не по тем адресам, где они фактически находятся.

       При государственной регистрации организаций  не допускается требование гарантийных  писем и иных документов, подтверждающих место их нахождения, указанное в учредительных документах. Ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного местонахождения, несут учредители организации.

       Также, при выборе места нахождения коммерческих организаций, стоит иметь в виду, что вопрос о возможности осуществления предпринимательской деятельности в жилых помещениях в настоящее время решается следующим образом. В соответствии с п. 3 ст. 288 ГК РФ размещение в жилых домах промышленных производств не допускается. Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое.

       Названные положения (организационно-правовая форма, наименование, адрес места нахождения), а также реквизиты учредителей фиксируются в решении о создании организации. Законодательно не установлено никаких требований к форме и содержанию решения о создании юридического лица. Этим же решением, как правило, утверждаются и учредительные документы.

       Таким образом, сам процесс принятия и  оформления решения о создании юридического лица представляется весьма сложным  и ответственным этапом в структуре  создания организации.

       Говоря  о законодательном регулировании правового положения решения о создании юридического лица, следует отметить такой любопытный факт. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» одним из необходимых документов для осуществления государственной регистрации юридического лица при его создании называет «решение о создании юридического лица…» (п. «б» ст. 12), одновременно с этим и названный федеральный закон, и ГК РФ вообще умалчивают о наличии такого документа.

       Также на подготовительном этапе создания юридического лица необходимы выработка и утверждение учредительных документов. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы организации ее учредительными документами являются устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

       Опираясь  на нормы ГК РФ, учредительный договор  можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

       Согласно  действующему законодательству, на основе учредительного договора создаются: полные и коммандитные товарищества; общества с ограниченной и дополнительной ответственностью; некоммерческие объединения юридических лиц. Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации. При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ. Для остальных указанных организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

       Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительный  договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной  сделкой. Вместе с тем, учредительный договор отличается от договора простого товарищества, поскольку цель учредительного договора состоит в создании нового субъекта права (юридического лица) и регламентации его отношений с учредителями.

       Заключая  учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в первую очередь в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате деятельности которого у них учредителей (участников) могут возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого учредительный договор является возмездной сделкой. Когда создается юридическое лицо, имеющее право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в его имущество, юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого юридического лица. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель юридического лица действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах. Даже если посредством учредительного договора создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц и некоммерческое партнерство, то также можно говорить о возмездности учредительного договора. Поскольку указанные юридические лица могут действовать в интересах учредителей, в том числе в форме оказания им безвозмездных услуг, то учредители не лишены возможности получить удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании юридического лица.

       О консенсуальном характере учредительного договора можно говорить только в  том смысле, что он вступает в силу с момента его подписания участниками. Заключение учредительного договора устанавливает обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации. Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор порождает обязательственные отношения между его участниками, а его функция состоит в регламентации данных обязательственных отношений учредителей по созданию юридического лица.

       Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и обязанностей как между юридическим лицом и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Вследствие этого после государственной регистрации вновь созданного юридического лица функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения. Наряду с ней после государственной регистрации вновь созданного юридического лица учредительный договор выполняет также функцию определения правового статуса самого юридического лица.

       Особенно  ярко данная функция учредительного договора проявляется в отношении полных и коммандитных товариществ, для которых учредительный договор является единственным учредительным документом.

       В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ учредительным  договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены  предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуется. Более того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора, так или иначе, касаются правового статуса юридического лица.

       Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав.

       В учредительном договоре, как и  в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково: учредители (участники). Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц.