Суррогатное материнство

1. Общее.

 

В России суррогатное  материнство регламентируется следующими законодательными актами и нормативными документами:

• Семейный Кодекс РФ, ст. 51-52.
• Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации».
• Закон «Об актах гражданского состояния» от 15.11.97. № 143-ФЗ, ст. 16
• Приказ Минздрава РФ от 26.02.03. № 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия».

Для регистрации  ребёнка (детей), рожденного суррогатной матерью, родители должны предоставить в органы ЗАГС следующие документы: медицинское свидетельство о рождении, согласие суррогатной матери, справку из клиники ЭКО.

 

Суррогатное материнство завоевывает  позиции в мире и находится  на пике актуальности в современном обществе. Как показывает статистика, в конце 70-х годов XX в. количество бесплодных пар в мире составляло 5%- Сегодня эта цифра равна Ю~15% по обращаемости и доходит до 18-20%, а по некоторым данным — до 30% с учетом активного выявления, в то время как ужг; 15% является свидетельством того, что проблема приобрела государственное значение (по определению ВОЗ)¹. В России бесплодие супружеских пар составляет около 15~20%². На сегодняшний день при помощи методов вспомогательных репродуктивных технологий родилось уже более 3 миллионов детей³. Отношение к этому вопросу далеко не однозначно. Сторонники считают, что суррогатное материнство дает шанс тем семьям, которые уже совсем отчаялись завести собственного ребенка. Противники полагают, что суррогатное материнство превращает детей в товар, а материнство становится оплачиваемой работой.

Также есть давление церкви, как оплота морали общества, чья позиция описана  в принятом в 2000 году Архиерейским собором РПЦ акте «Основы социальной концепции» в котором говорится, что суррогатное материнство противоестественно и морально недопустимо, даже в тех случаях, когда происходит на коммерческой основе. Если муж и жена не способны к зачатию, а лечение не помогает, то они должны смириться с этим. Наиболее разумным выходом для них по мнению церкви является усыновление. Также к допустимым средствам медицинской помощи можно отнести искусственное оплодотворение половыми клетками мужа, т.к. это не нарушает целостности брачного союза и происходит в контексте супружеских отношений.

Во всех аргументах прослеживаются соображения как морального, этического, так и материального характера. Тем не менее в данной статье хотелось бы подробнее остановиться именно на правовых аспектах данного вопроса⁵.

 

В большинстве зарубежных стран применение суррогатного материнства запрещается или ограничивается⁰. Это подтверждает тот факт, что проект резолюции о законодательном закреплении практики суррогатного материнства был отклонен большинством голосов членов Комитета Совета Европы по социальным проблемам, вопросам здоровья и семейных отношений (Париж, 16 декабря 2005 г.)⁷.

Выделяют три группы стран:

1.           В  одних государствах, таких, как  Франция и Германия⁸, Австрия, Норвегия, Швеция, некоторые штаты США (Аризона, Мичиган) оно запрещено полностью. Например, во Франции суррогатное материнство под запретом, так как противоречит законодательному положению о «неотчуждаемости человеческого тела»⁹. Оно незаконно как противоречащее законодательству об усыновлении.

В Германии преступлением считается любая попытка осуществить искусственное оплодотворение или имплантацию человеческого эмбриона женщине (суррогатной матери), готовой отказаться от своего ребенка после его рождения, или имплантировать ей человеческий эмбрион. Причем преступно быть как врачом, осуществляющим процедуру, так и собственно суррогатной матерью. Что интересно, предполагаемые генетические родители от ответственности освобождаются.

2.             В других государствах разрешено  лишь некоммерческое суррогатное материнство. Это Австралия, Великобритания (допускается лишь некоммерческое суррогатное материнство, т.е. генетические родители берут на себя оплату всех текущих расходов суррогатной матери), Канада, Израиль.

Так, в 1996 г. в Израиле был принят закон, разрешающий некоммерческое суррогатное материнство. В нем говорится, что суррогатная мать обязательно должна быть не замужем, так как рождение замужней женщиной ребенка не от мужа делает младенца оскверненным¹⁰. Налицо влияние религиозных традиций на регулирование правом данной проблемы.

Существуют и государства, в  которых суррогатное материнство не регулируется законодательством, но фактически имеет место (Бельгия, Греция, Испания, Финляндия").

Именно за то, что суррогатное  материнство выступает средством эксплуатации женщин, использования их в качестве платных инкубаторов, оно часто подвергается критике за возможность коммерциализации^1?. О запрещении такого использования говорится в Брюссельской декларации Всемирной медицинской ассоциации (1985 г.). Поэтому предлагается целесообразным использование в качестве заменяющих матерей родственников бесплодной пары, что снижает риск коммерциализации и устраняет необходимость коммерческого суррогатного материнства.

3. В третью группу входят те страны, в которых суррогатное материнство, в том числе и коммерческое, законодательно разрешено, — это США (большинство штатов), Южно-Африканская Республика, Украина, Казахстан и ряд других. Так, в США суррогатное материнство было разрешено еще в 1991 г., хотя в штатах Аризона, Мичиган, Нью-Джерси оно запрещено до сих пор.

Россия относится к числу  немногих стран, где суррогатное  материнство законодательно разрешено. Кроме того, с каждым годом все  больше число людей выбирает этот новый способ репродуктивной деятельности. Абсурдно, но ни в Семейном кодексе РФ, ни в другом нормативно-правовом акте России мы не найдем определения этого способа репродуктивной деятельности.

 

 

За время существования ЭКО  в мире сформировалось два основных подхода в правовом регулировании данных правоотношений¹³:

1) в соответствии с первым все права в отношении ребенка, рожденного суррогатной матерью, принадлежат генетическим родителям;

2) согласно второму генетические  родители могут быть записаны  родителями ребенка только с  согласия суррогатной матери¹⁴.

Россия пошла по пути применения второго принципа, поэтому если суррогатная мать откажется передать генетическим родителям рожденного ею ребенка и оставит его у себя, то именно она будет записана в качестве матери ребенка.

 

Законодатели же Белоруссии (так же, как и Украины] избрали иной подход к данной проблеме¹⁵. Согласно ст. 53 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье матерью ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается его генетическая мать. Отцом ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается супруг генетической матери. Причем суррогатная мать, генетическая мать ребенка, а также их супруги, давшие в установленном порядке согласие на заключение договора суррогатного материнства, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, за исключением случаев, когда имеются доказательства того, что суррогатная мать забеременела не в результате имплантации.

Очевидно, что в Белоруссии законодательство более подробно, чем в России, регламентирует проблему суррогатного материнства. Так, в Белоруссии, в отличие от Российской Федерации, законодательно закреплены: понятие «суррогатное материнство», требования к оформлению договора между суррогатной и генетической матерью и т.д.

 

Российским законодательством же регулируются лишь отдельные аспекты суррогатного материнства, причем в большинстве своем они затрагивают только медицинскую сторону вопроса, оставляя неразрешенной правовую. Например, Семейный кодекс Российской Федерации не оговаривает саму процедуру суррогатного материнства и сущность договора между суррогатной матерью и супружеской парой, не уточняет и процедурные вопросы, например форму согласия суррогатной матери на передачу ребенка и т.д.

Хотя следует отметить, что требования к суррогатным матерям в нашем законодательстве все же предусмотрены в Приказе Минздрава России от 26 февраля 2003 г. № 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия». Так, среди требований к суррогатной матери называются: возраст от 20 до 35 лет; наличие собственного здорового ребенка; психическое и соматическое здоровье¹⁶. Однако этот приказ не является источником семейного права.

Положительной стороной существующего  законодательства в данной сфере  является тот факт, что регистрация рожденного суррогатной матерью ребенка проходит не через процедуру усыновления (как это предусмотрено законодательством Англии), а обычным путем, т.е. родителям-заказчикам выдается свидетельство о рождении ребенка, где они как генетические родители указаны в качестве его родителей¹⁷.

 

 

 

2. Договор.

При проведении программы суррогатного материнства представляется необходимым обязательное заключение письменного договора, который носит многосторонний характер и заключается между будущими генетическими родителями ребенка, суррогатной матерью и медицинским учреждением, имеющим лицензию на подобный вид деятельности. Напомним, что предъявляемые к суррогатным матерям требования урегулированы не законом, а вышеупомянутой инструкцией Минздрава России по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий.

Интересна практика заключения подобного  рода договоров в штате Вирджиния (США), где договоры суррогатного материнства признаются действительными только при наличии четких условий:

а) необходимо, чтобы суррогатная  мать была замужем и имела детей;

б) муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора;

в) вынашивание и рождение ребенка  женщиной, которая желает заключать  подобный договор, самостоятельно невозможно в силу медицинских противопоказаний;

г) по крайней мере один из потенциальных  родителей является донором генетического материала²⁵.

Причем договор о суррогатном  материнстве заключается в суде, по доброй воле, а его содержание должно быть понятно сторонам. Одновременно назначается опекун, который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам.

 

Агентства Китая при заключении договоров о суррогатном материнстве также придерживаются строгих принципов.

Так, клиентами не могут быть: лица без документов; одинокие люди; женщины, которые могут родить и выносить ребенка сами, но не хотят рожать или не желают вступать в брак, но при этом хотят иметь ребенка; супружеские пары, в которых лишь один партнер согласен на вариант суррогатного материнства²³.

 

В России при проведении программы  суррогатного материнства заключение письменного договора, в котором указываются условия, сроки, порядок расчета, права, обязанности и ответственность сторон, является обязательным. Причем данный договор будет являться юридически значимым намерением, которое второй раз будет подтверждено уже после рождения ребенка путем записи родителей-заказчиков в качестве родителей ребенка²⁴.

 

Как отмечает М.В. Антокольская, конститутивным юридическим признаком суррогатного материнства является заключение до момента зачатия ребенка договора о вынашивании ребенка суррогатной матерью в целях последующего установления родительских правоотношений с этим ребенком лицами, заключившими такой договор с суррогатной матерью. Заключение договора до момента зачатия ребенка позволяет отличить договор о суррогатном материнстве от договора об уступке (продаже) уже зачатого или рожденного ребенка, который будет признан ничтожным вследствие противоречия основам нравственности (ст. 169 ГК РФ)²⁵.

 

Договоры о суррогатном  материнстве между гражданами разных государств уже встречаются в практике. Как следствие возникают и коллизии, причем ответы на них невозможно найти в рамках существующего законодательного регулирования одной страны. Поэтому представляется необходимой разработка международно-правового документа, который бы регламентировал вопросы, связанные с суррогатным материнством. Причем не только медицинскую, но и правовую сторону проблемы.

 

Несмотря на то, что Семейный кодекс Российской Федерации³ (далее - СК РФ) определил некоторые особенности записи родителями ребенка лиц, обратившихся за помощью суррогатной матери, ни один нормативно-правовой акт не устанавливает каких-либо положений, регламентирующих особенности договора суррогатного материнства. Более того, даже само понятие «договор суррогатного материнства» не используется в тексте нормативного массива. Однако участники подобных отношений весьма часто заключают такие договоры на практике⁴, а некоторые из них становятся доказательствами в рассматриваемых российскими судами делах⁵. Все это, а также особенности процедуры суррогатного материнства и отношений, возникающих в связи с ее использованием (недопустимость ограничения прав суррогатной матери на свободу принятия решений, касающихся ее здоровья, необходимость защиты слабой стороны - прежде всего, ребенка, намерение как основание происхождения, порождающего права и обязанности родителей и пр.), обусловливают особую важность формализации порядка заключения такого договора.

 

Итак, каким же образом регламентация  формы договора производится в современном

праве применительно к суррогатному материнству? Анализ зарубежного законодательства позволяет выделить ряд возможных моделей.

Один из вариантов, принятых в странах дальнего зарубежья, заключается в том, что договор обязательно должен быть совершен в письменной форме, при этом соблюдение такой формы обусловливает применение к процедуре наделения лиц родительским статусом специфических правил, рассчитанных на суррогатное материнство (разумеется, если зачатие и перенос эмбриона происходили после заключения договора). Такое требование установлено, к примеру, законодательством американских штатов Иллинойс¹⁰ и Флорида¹¹. При этом законодательство Иллинойса дополнительно также предусматривает, что договор должен быть засвидетельствован двумя лицами.