Теоретические и практические аспекты создания юридического лица

К третьей  группе относятся юридические лица, которые становятся собственником  всего принадлежащего ему имущества. При этом в отличии от первой и  второй групп в указанном случае учредители (участники) никакими имущественными правами по отношению к юридическому лицу — ни обязательствами, ни вещными  — не обладают. К числу таких  юридических лиц относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Общественные  и религиозные организации —  это добровольные объединения граждан  на началах членства для выполнения различных общественно- полезных (нехозяйственных) задач (политические партии, профессиональные союзы, спортивные общества, благотворительные  организации и т.п.). Они вправе осуществлять лишь такие виды хозяйственной  деятельности, которые необходимы для  выполнения их уставных задач. Но в  рамках этих задач они иногда создают  коммерческие предприятия, являющиеся самостоятельным юридическим лицом. Общественными и религиозными организациями  возможно использование имущества  созданных ими предприятий, так  же как имущества других субъектов  права (граждан, организаций), но не на основе права собственности и  не на основе какого-либо обязательственного права (права требования).

Различие  между тремя указанными группами наглядно проявляется в частности, в момент ликвидации юридического лица. Участники юридического лица первой группы вправе претендовать на часть  оставшегося имущества, которая  соответствует их доле (половину, четверть и т.п.). Учредитель юридического лица второй группы получает все, что осталось после расчетов с кредиторами. В  третьем случае учредители (участники) никаких прав на оставшееся имущество  вообще не приобретают.

Второй  критерий классификации юридических  лиц: цель деятельности. Юридические  лица, преследующее в своей деятельности цель извлечения прибыли, называются коммерческими. Они могут создаваться в форме  хозяйственных товариществ и  обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий (государственных  и муниципальных — п.2 ст.50 ГК РФ). Эти организации финансируются  в основном за счет полученной прибыли, хотя могут привлекать и другие источники, например, добровольные взносы, пожертвования, инвестиции и т. д..

Если  организация не преследует в качестве основной цели деятельности получение  прибыли, а сосредотачивает свое внимание на удовлетворении тех или  иных нематериальных потребностей (организационно-управленческих, социально-культурных, социально-бытовых, потребности в образовании и  т.п.), они называются некоммерческими. Обычно деятельность данных организаций  финансируется за счет госбюджетов (государственные учреждения) или  бюджетов общественных организаций, либо за счет добровольных взносов и пожертвований. Некоммерческие юридические лица могут  создаваться в форме потребительских  кооперативов, общественных организаций (объединений), благотворительных и  иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом (п.3 ст.50 ГК РФ). Закон разрешает некоммерческим организациям заниматься и предпринимательской  деятельностью, но лишь постольку, поскольку  это служит достижению целей, ради которых  они созданы, и соответствует  этим целям.

Статья 49 ГК РФ определяет правоспособность юридического лица.

Юридическое лицо может иметь гражданские  права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных  документах, и нести связанные  с этой деятельностью обязанности.

Правоспособность  юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51 ГК РФ) и прекращается в момент завершения его ликвидации (пункт 8 статьи 63 ГК РФ).

Статья 53 ГК РФ определяет органы юридического лица. Юридическое лицо приобретает  гражданские права и принимает  на себя гражданские обязанности  через свои органы, действующие в  соответствии с законом, иными правовыми  актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов  юридического лица определяется законом  и учредительными документами.

В предусмотренных  законом случаях юридическое  лицо может приобретать гражданские  права и принимать на себя гражданские  обязанности через своих участников.

Лицо, которое  в силу закона или учредительных  документов юридического лица выступает  от его имени, должно действовать  в интересах представляемого  им юридического лица добросовестно  и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом  или договором, возместить убытки, причиненные  им юридическому лицу.

1.2 Нормативно-правовая  основа создания юридического  лица

Одним из требований, предъявляемых законом  к созданию и деятельности коммерческого  юридического лица, является наличие  у него учредительных документов. Учредительные документы – это  своеобразная визитная карточка предприятия. В них содержится полная информация о предприятии: его наименование, место нахождения, учредители, порядок  управления предприятием и другие сведения, предусмотренные главой 4 Гражданского Кодекса РФ и законом для юридических  лиц соответствующего вида. Для ООО  – это Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" № 14-ФЗ от 08.02.98г. Для ЗАО – это Федеральный закон "Об акционерных обществах" № 208-ФЗ от 26.12.95г. Учредительные документы определяют правовой статус юридического лица. При этом учредительными являются документы, на основании которых учреждается (создается и регистрируется) и действует данная организация. Гражданский кодекс в п. 1 ст. 52 указывает на три вида учредительных документов: устав, учредительный договор и общее положение об организациях данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из указанных документов, либо на основании двух документов - устава и учредительного договора. Законом установлено, что на основании учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК); на основании устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), объединения юридических лиц (ст. 122 ГК); на основании устава - акционерные общества (ст. 98 ГК); общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. 89, 95 ГК), производственные и потребительские кооперативы (ст. 108, 116 ГК), государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК), фонды (ст. 118 ГК), общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, учреждения (ст. 14 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"). При создании акционерного общества в соответствии со ст. 98 ГК учредители заключают между собой договор о создании общества, который является разновидностью договора о совместной деятельности (ст. 1041 ГК). Пункт 2 ст. 52 ГК содержит требования, предъявляемые к содержанию учредительных документов. Подобные требования носят императивный характер для всех юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. В учредительные документы организации в обязательном порядке включаются сведения о наименовании, месте нахождения, органах управления юридического лица. В отношении отдельных видов юридических лиц этот перечень может быть конкретизирован ГК и специальными законами об этих организациях (см., например, п. 2 ст. 70 ГК относительно полных товариществ, п. 3 ст. 98 ГК относительно акционерных обществ). Законом не запрещается включать в учредительные документы и иные положения, не предусмотренные действующим законодательством России, при условии, что они не противоречат ему. Согласно ст. 7.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях" государственная некоммерческая корпорация создается на основании закона, который заменяет ей все учредительные документы. Наличие организационного единства предполагает также существование определенной внутренней структуры организации, которая отвечала бы целям и задачам юридического лица и выражалась в наличии у нее органов управления. Имущественная обособленность юридического лица означает, что имущество организации должно быть обособлено от имущества любых иных лиц, в том числе от ее учредителей (участников). Пункт 1 ст. 48 ГК указывает, что такое имущество организация может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении. Большинство юридических лиц обладает имуществом на праве собственности (п. 1 ст. 48, ст. 216 ГК). Исключение составляют государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113, 114, 294 ГК), обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения; а также учреждения (ст. 120, ст. 296, 298 ГК) и казенные предприятия (ст. 115, 296, 297 ГК), которым имущество принадлежит на праве оперативного управления. Помимо этого, некоторые виды образовательных, культурных, научных учреждений вправе самостоятельно распоряжаться доходами, полученными от разрешенной хозяйственной (предпринимательской) деятельности, а также приобретенным на них имуществом (ст. 298 ГК). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 48 ГК юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс (а учреждение - также и смету его расходов, утвержденную собственником). Порядок ведения бухгалтерского баланса установлен Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". Находящееся на балансе организации имущество характеризует его обособленность от имущества учредителей (участников). Однако далеко не всегда балансодержатель является единственным собственником числящегося на его балансе недвижимого имущества (см. п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 г. N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав". Структурное подразделение юридического лица также может составлять отдельный баланс, который не является самостоятельным, так как в нем не отражается ряд затрат, без которых деятельность данного подразделения невозможна. Кроме этого, данные подразделения не вправе без согласия юридического лица распоряжаться каким-либо его имуществом. Самостоятельная имущественная ответственность организации заключается в том, что по своим долгам юридическое лицо отвечает только принадлежащим ему имуществом. Из этого следует, что ни учредитель (участник), ни собственник, ни третьи лица не отвечают по обязательствам юридического лица, кроме случаев предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации. Участие в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо от своего имени может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, т.е. выступать в гражданских правоотношениях в качестве самостоятельного субъекта права, в том числе в качестве истца и ответчика в суде. Для индивидуализации юридического лица и выделения его из класса подобных лиц каждое юридическое лицо имеет свое наименование (ст. 54 ГК). Наименованием юридического лица является его название, под которым оно выступает в гражданском обороте. Наименование организации указывается в ее учредительных документах и должно включать в себя указание на ее организационно-правовую форму (см., например, п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 96, п. 4 ст. 118, п. 5 ст. 121 ГК). Наименование юридического лица состоит из двух частей - собственно имени (наименования) и указания на организационно-правовую форму юридического лица. В юридической литературе, особенно дореволюционной, обозначение организационно-правовой формы юридического лица считалось корпусом наименования, а собственно имя (наименование) юридического лица - добавлением. Собственно наименование представляет собой словесное и (или) цифровое обозначение (названия предметов, имена, фамилии, условные обозначения, составные слова и аббревиатуры, а также иностранные слова), направленное на индивидуализацию данного юридического лица среди других субъектов гражданских правоотношений (например общество с ограниченной ответственностью "Секрет"). При регистрации коммерческой организации в качестве юридического лица его наименование становится фирменным наименованием (п. 4 ст. 54 ГК). Фирменное наименование наряду с товарным знаком и знаком обслуживания является объектом интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК). Наименование некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях и коммерческих организаций, должно содержать указание на характер их деятельности. Так, например, согласно абз. 4 ст. 7 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" фирменное наименование кредитной организации содержит указание на характер деятельности данного юридического лица посредством использования слова "банк" или словосочетания "небанковская кредитная организация". Согласно постановлению Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля 1992 г. N 2355-1 "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур" наименования "Россия" и "Российская Федерация" и образованные на их основе слова и словосочетания в наименованиях юридических лиц, за исключением политических партий, профессиональных союзов и религиозных объединений, могут использоваться только с согласия Правительства Российской Федерации и в соответствии с принятыми законодательными актами. Согласно ст. 150 и п. 7 ст. 152 ГК юридическое лицо обладает также деловой репутацией, под которой понимается оценка деловых качеств лица в общественном мнении. Анализ судебной практики по данному вопросу осуществлен в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 февраля 2005 г. N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" и в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 сентября 1999 г. N 46 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой деловой репутации". Помимо наименования и деловой репутации каждое юридическое лицо должно иметь свое место нахождения. В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Организация может иметь юридический и фактический адреса. Под юридическим адресом понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации на момент регистрации, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Юридический адрес указывается в учредительных документах организации. Фактический адрес - это адрес, по которому реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. У организации может совпадать юридический и фактический адреса.

2. Создание юридического  лица

2.1 Теоретические  и практические аспекты создания  юридического лица

В науке  гражданского права выделяют различные  способы и порядки создания юридического лица. И.В. Елисеев указывает, что  в зависимости от характера участия  государственных органов в регистрации  юридического лица наука гражданского права выделяет такие способы  образования юридических лиц, как  распорядительный; явочный; разрешительный; нормативно-явочный.

Н.В. Козлова  отмечает, что установленные в  отдельных правопорядках способы  создания юридических лиц различаются  в зависимости от роли государства  в процессе возникновения нового субъекта права. Она различает концессионную (разрешительную) и явочную (регистрационную) системы создания юридических лиц, а также явочный, регистрационный, разрешительный и распорядительный порядки их создания.

Представляется, что действующие в настоящее  время порядки создания юридических  лиц можно разделить на нормативно-явочный (для большинства юридических  лиц); разрешительный (для некоторых  коммерческих и некоммерческих организаций  в силу прямого указания закона); законодательный (для создания государственных  корпораций) и уведомительный (только для профессиональных союзов).

Создание  одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который  не является правопреемником другого  юридического лица, называется учреждением  юридического лица.

Учреждение  юридического лица представляет собой  волевой акт управомоченного  субъекта, предшествующий факту государственной  регистрации юридического лица и  выраженный в решении о его  создании (учреждении). В зависимости  от того, о каком юридическом лице идет речь, его учредителями могут выступать любые субъекты права либо только те, которые указаны в законе как уполномоченные на создание данного вида организации.

Так, учредителем  унитарного предприятия может выступать  один из специфических субъектов  – государство (Российская Федерация), государственное образование (субъект  РФ), муниципальное образование (городское, сельское поселение; несколько поселений, объединенных общей территорией; часть  поселения; иная населенная территория, предусмотренная федеральным законодательством, в пределах которых осуществляется местное самоуправление, имеются  муниципальная собственность, местный  бюджет и выборные органы местного самоуправления).

Если  говорить о таком специфическом  субъекте права, как государственная  корпорация, то в первую очередь  следует отметить, что ее учредителем  может быть даже не любое публичное  образование, а только Российская Федерация. Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления  социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Наиважнейшая  особенность данного юридического лица заключается в том, что каждая государственная корпорация создается  на основании специального федерального закона.

Что касается таких распространенных коммерческих организаций, как хозяйственные  товарищества и общества, то согласно ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ  и полными товарищами в товариществах  на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участниками хозяйственных  обществ и вкладчиками в товариществах  на вере могут быть граждане и юридические  лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать  участниками хозяйственных обществ  и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Закон может запрещать или ограничивать участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

Отметим, что некоммерческие организации  вправе осуществлять предпринимательскую  деятельность лишь постольку, поскольку  это служит достижению целей, ради которых  они созданы, а в соответствии с п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях такой деятельностью  признается, в частности, участие  в хозяйственных обществах и  в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Согласно  ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует  на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора, а в случаях, предусмотренных  законом, некоммерческая организация  может действовать на основании  общего положения об организациях данного  вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

В учредительных  документах юридического лица должны определяться его наименование, местонахождение, порядок управления деятельностью. Также сюда должны быть включены другие сведения, предусмотренные законом  для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных  предприятий, а в предусмотренных  законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. В то же время по желанию  учредителей коммерческой организации  предмет и цели ее деятельности могут  быть предусмотрены учредительными документами и тогда, когда по закону это не обязательно. В учредительном  договоре учредители обязуются создать  юридическое лицо, определяют порядок  совместной деятельности по его созданию, оговаривают условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. В договор также включают условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Единственным  учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный  договор, который подписывается  всеми полными товарищами. Этот документ в полном товариществе должен содержать  условия о размере и составе  складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения  долей каждого из полных товарищей  в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный  договор товарищества на вере должен также включать информацию о совокупном размере вносимых вкладов. Учредительным  документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Помимо общих сведений, указанных  в § 2 ст. 52 ГК РФ, в нем должны быть условия о категориях выпускаемых  обществом акций, номинальной стоимости  и количестве; о размере уставного  капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов  управления обществом и порядке  принятия ими решений, в том числе  по тем вопросам, по которым решения  принимаются единогласно или  квалифицированным большинством голосов. Устав акционерного общества должен содержать и иные сведения, предусмотренные  Законом об акционерных обществах.

Для общества с ограниченной ответственностью предусмотрен один вид учредительного документа - устав.

Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью помимо общих сведений должны содержать условия о размере  уставного капитала общества; о размере  долей каждого из участников; о  размере, составе, сроках и порядке  внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и  компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по тем вопросам, по которым решения принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются законодательные правила  об обществе с ограниченной ответственностью. То же самое можно сказать и  о его учредительных документах. Особенность такого общества заключается  в том, что его участники солидарно  несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном  стоимости их вкладов. При банкротстве  одного из участников его ответственность  по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально  их вкладам, если иной порядок распределения  ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.