Теоретические и практические аспекты создания юридического лица

Юридическое лицо, созданное в соответствии с  настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

2. В учредительных  документах юридического лица  должны определяться наименование  юридического лица, место его  нахождения, порядок управления  деятельностью юридического лица, а также содержаться другие  сведения, предусмотренные законом  для юридических лиц соответствующего  вида. В учредительных документах  некоммерческих организаций и  унитарных предприятий, а в  предусмотренных законом случаях  и некоторых других коммерческих  организаций должны быть определены  предмет и цели деятельности  юридического лица. Предмет и  определенные цели деятельности  коммерческой организации могут  быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном  договоре учредители обязуются создать  юридическое лицо, определяют порядок  совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества  и участия в его деятельности. Договором также определяются условия  и порядок распределения между  участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения  учредительных документов приобретают  силу для третьих лиц с момента  их государственной регистрации,  а в случаях, установленных  законом, - с момента уведомления  органа, осуществляющего государственную  регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и  их учредители (участники) не вправе  ссылаться на отсутствие регистрации  таких изменений в отношениях  с третьими лицами, действовавшими  с учетом этих изменений.

Ряд положений  этой статьи требует пояснений.

Статья  в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный  договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним  учредителем, действует на основании  устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения  учредителя), что, к сожалению, нередко  практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать  перечень документов, необходимых для  регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию.

Заслуживает внимания указание статьи относительно возможности действия юридического лица - некоммерческой организации  на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

Серьезного  изучения (особенно в практической деятельности) требует п. 2 статьи. Здесь  сказано, какие сведения должны содержаться  в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к осложнениям в процессе его деятельности. Одновременно с п. 1 ст. 52 ГК РФ следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различным  видам юридических лиц законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и  уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое  весьма распространено.

Хотя, согласно п. 3 указанной статьи, изменения  учредительных документов приобретают  силу с момента их государственной  регистрации (или с момента уведомления  регистрирующего органа), они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений  даже при отсутствии их регистрации. В этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.

Положение п. 3 (о том, что изменения учредительных  документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц) позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.

Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок  деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:

1. Юридическое  лицо приобретает гражданские  права и принимает на себя  гражданские обязанности через  свои органы, действующие в соответствии  с законом, иными правовыми  актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов  юридического лица определяется законом  и учредительными документами.

2. В предусмотренных  законом случаях юридическое  лицо может приобретать гражданские  права и принимать на себя  гражданские обязанности через  своих участников.

3. Лицо, которое в силу закона или  учредительных документов юридического  лица выступает от его имени,  должно действовать в интересах  представляемого им юридического  лица добросовестно и разумно.  Оно обязано по требованию  учредителей (участников) юридического  лица, если иное не предусмотрено  законом или договором, возместить  убытки, причиненные им юридическому  лицу.

Таким образом, в Гражданском кодексе РФ нет  специальной нормы относительно дееспособности юридического лица, однако в ст. 53 законодатель определяет порядок  приобретения юридическим лицом  гражданских прав - это может быть осуществлено через его органы, а  в предусмотренных законом случаях - через участников (такой порядок  приобретения прав предусмотрен, например, в отношении товариществ).

В пункте 3 статьи содержатся требования относительно поведения лица, действующего от имени  юридического лица: его действия должны быть добросовестны и разумны. Такой  критерий страдает известной степенью неопределенности, но зато ориентирует  на проявление максимальной меры внимания и заботы к интересам представляемого  во избежание ответственности в  виде возмещения убытков, причиненных  юридическому лицу.

Статья 54 ГК РФ регламентирует вопросы, касающиеся наименования и местонахождения  юридического лица:

1. Юридическое  лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его  организационно-правовую форму.  Наименования некоммерческих организаций,  а также унитарных предприятий  и в предусмотренных законом  случаях других коммерческих  организаций должны содержать  указание на характер деятельности  юридического лица.

2. Место  нахождения юридического лица  определяется местом его государственной  регистрации, если в соответствии  с законом в учредительных  документах юридического лица  не установлено иное.

3. Наименование  и место нахождения юридического  лица указываются в его учредительных  документах.

4. Юридическое  лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном  порядке, имеет исключительное право  его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование  и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования  фирменных наименований определяется законом и иными правовыми  актами в соответствии с настоящим  Кодексом.

В пункте 1 статьи подчеркнуто, что юридическое  лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а унитарные предприятия, в предусмотренных законом случаях  другие коммерческие организации и  некоммерческие организации - указание на характер деятельности. Последнее  ориентирует на специальную правоспособность данных юридических лиц и как  бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что  контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия.

Как сказано  в п. 4 статьи, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь  фирменное наименование. По смыслу этого пункта такое наименование в обязательном порядке обособленно не регистрируется, но оно может быть зарегистрировано, и тогда юридическое лицо становится носителем исключительного права на его использование, т.е. третьи лица могут пользоваться им только с согласия правообладателя – в противном случае они обязаны по требованию обладателя права на фирменное наименование прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Характерно, что фирменное наименование (по Гражданскому кодексу РФ) относится к средствам  индивидуализации юридического лица и  его продукции, входящим в состав интеллектуальной собственности организации (ст. 139 ГК РФ).

В случаях  и в порядке, установленных ГК РФ и другими законами, признается исключительным право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним  средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых  работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и  т.п.). Использование результатов  интеллектуальной деятельности и средств  индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может  осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется ст. 51 ГК РФ:

1. Юридическое  лицо подлежит государственной  регистрации в органах юстиции  или в налоговой инспекции  в порядке, определяемом законом  о регистрации юридических лиц.  Данные государственной регистрации,  в том числе для коммерческих  организаций, фирменное наименование  включаются в единый государственный  реестр юридических лиц, открытый  для всеобщего ознакомления.

Нарушение установленного законом порядка  образования юридического лица или  несоответствие его учредительных  документов закону влечет отказ в  государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ в  государственной регистрации, а  также уклонение от такой регистрации  могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое  лицо считается созданным с  момента его государственной  регистрации.

Эта статья определяет порядок регистрации  юридического лица – в органах  юстиции, с включением данных о государственной  регистрации в единый государственный  реестр юридических лиц, открытый для  всеобщего ознакомления.

Таким образом, отказ в регистрации допустим лишь при нарушении установленного законом порядка образования  юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. Отказ по иным основаниям либо уклонение  от регистрации – противоправны  и могут быть обжалованы в суде. Таким образом, должны быть устранены  злоупотребления со стороны должностных  лиц, производящих регистрацию, поскольку  здесь не исключается также возможность  требований о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями соответствующего органа.

2.3 Регистрация юридических  лиц: проблемы и пути их разрешения

До принятия Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" отсутствовало жесткое законодательное регулирование в области создания и функционирования юридических лиц, вследствие чего они очень легко создавались и периодически использовались в противозаконных целях.

Специфика деятельности коммерческого юридического лица диктует необходимость свободного доступа к информации об этом юридическом  лице. В связи с некоторым упорядочением  ситуации в сфере бизнеса и  ростом юридической грамотности  населения участники хозяйственного оборота стараются обезопасить  свои интересы в рамках закона.

Инвестор, вкладывая свои средства, заинтересован  в получении достоверной информации о размере уставного капитала контрагента.

Нет особого  смысла в просмотре учредительных  документов этой организации, так как  современные технические средства позволяют подделать документы  и не такой сложности, а стоимость  изготовления практически любой  печати по оттиску в Москве составляет примерно 250 руб.

Именно  для обеспечения материальных интересов  предпринимателей и граждан необходимо установить строгий контроль в данной сфере. Установить и обеспечить его  правовыми методами способна только государственная власть. Основными  направлениями должны стать наличие  общедоступного реестра и жесткие  требования к процедуре регистрации  юридических лиц.

Некоторое время назад субъекты Российской Федерации решали проблемы, возникающие  при государственной регистрации  юридических лиц самостоятельно. В результате этого в каждом субъекте были сформированы свои реестры и  соответствующие базы данных.

Нет смысла говорить о том, что указанные  реестры содержали разрозненные сведения о зарегистрированных юридических  лицах и до недавнего времени  велись без соблюдения единых требований к документации, формам учета и  контроля.