Теоретические и практические аспекты создания юридического лица

Учредительным документом унитарного предприятия  является его устав, утверждаемый уполномоченными  государственными органами РФ, ее субъекта или органами местного самоуправления.

Устав унитарного предприятия должен содержать: полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия; указание на местонахождение  унитарного предприятия; цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия; сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества  унитарного предприятия; наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок  назначения на должность руководителя унитарного предприятия; а также  заключения с ним, изменения и  прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством  и иными содержащими нормы  трудового права нормативными правовыми  актами; перечень фондов, создаваемых  унитарным предприятием; размеры, порядок  формирования и использования этих фондов; условие о размере уставного  фонда, порядке и источниках его  формирования; а также о направлениях использования прибыли; иные сведения, предусмотренные законом или не противоречащие ему. Кроме того, устав казенного предприятия должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия.

Учредительный документ (устав) производственного  кооператива помимо общих сведений должен содержать условия о размере  паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива  и их ответственности за нарушение  обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового  участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности  за нарушение обязательства по личному  трудовому участию; о порядке  распределения прибыли и убытков  кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его  членов по долгам кооператива; о составе  и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по тем вопросам, по которым решения  принимаются единогласно или  квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости  пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему  членство в кооперативе; о порядке  вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и порядке исключения из членов кооператива; о порядке  образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации  и ликвидации кооператива. В уставе кооператива могут содержаться  и другие необходимые для его  деятельности сведения.

В отношении  сельскохозяйственного кооператива  отметим, что в его уставе должны быть сведения о сроке деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер его деятельности; предмет  и цели деятельности. При этом достаточно определить одно из главных направлений  деятельности кооператива с указанием, что кооператив может заниматься любой деятельностью в пределах целей, для достижения которых он образован; размеры и условия  образования неделимых фондов (если предусмотрены); условия образования и использования иных фондов кооператива; права и обязанности членов кооператива и его ассоциированных членов; время начала и конца финансового года; порядок оценки имущества, вносимого в счет паевого взноса, за исключением земельных участков; порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и реорганизации кооператива в официальном органе; порядок и условия реорганизации и ликвидации.

Устав потребительского кооператива помимо общих сведений должен включать условия о размере  паевых взносов его членов; о составе  и порядке внесения паевых взносов  членами кооператива и об их ответственности  за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции  органов управления кооперативом и  порядке принятия ими решений, в  частности, по вопросам, решения по которым принимаются единогласно  или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами  кооператива понесенных им убытков.

В уставе потребительского общества, помимо прочего, должны быть определены порядок вступления в потребительское общество; порядок  выхода пайщиков из потребительского общества, в том числе порядок  выдачи и размер, состав и порядок  внесения паевых взносов, ответственность  за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; порядок покрытия пайщикам убытков, понесенных потребительским  обществом; порядок реорганизации  и ликвидации потребительского общества. Кроме того, может быть предусмотрено, что для граждан, не имеющих самостоятельного заработка, а также для граждан, получающих только государственные  пособия, пенсию или стипендию, общее  собрание потребительского общества вправе устанавливать меньший размер паевого  взноса, нежели для остальных пайщиков.

Религиозная организация действует на основании  устава, который утверждается ее учредителями или централизованной религиозной  организацией и должен отвечать требованиям  российского гражданского законодательства. В уставе такого юридического лица указываются вид религиозной организации, вероисповедание и в случае принадлежности к существующей централизованной религиозной организации - ее наименование; цели, задачи и основные формы деятельности; порядок создания и прекращения деятельности; источники образования денежных средств и иного имущества организации; порядок распоряжения имуществом в случае прекращения деятельности; другие сведения.

Устав фонда  также должен включать: указания об органах фонда, в том числе  о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда; о  порядке назначения должностных  лиц фонда и их освобождения; о  судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Устав может быть изменен органами фонда, если в нем  предусмотрена возможность его  изменения в таком порядке. Если сохранение устава в неизменном виде влечет за собой последствия, которые  невозможно было предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения  устава в нем не предусмотрена  либо устав не изменяется уполномоченными  лицами, право внесения изменений  принадлежит суду по заявлению органов  фонда или органа, уполномоченного  осуществлять надзор за его деятельностью.

Устав является единственным учредительным документом и для автономного учреждения. Он должен содержать указание на характер его деятельности, а также на собственника его имущества; сведения об органе, осуществляющем функции и полномочия учредителя автономного учреждения; исчерпывающий перечень видов деятельности, которые автономное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых оно создано; иные сведения.

Как уже  отмечалось, особенности правового  положения государственной корпорации устанавливаются специальным законом, предусматривающим создание данной государственной корпорации. Причем для создания государственной корпорации не требуются учредительные документы, которые указаны в ст. 52 ГК РФ, поскольку в законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны определяться ее наименование; цели деятельности; местонахождение, порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц государственной корпорации и их освобождения); порядок реорганизации и ликвидации государственной корпорации; порядок использования имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации.

2.2 Основные этапы  создания юридического лица

Подготовка  и создание организации

Решение проблемы создания предпринимательской  организации созвучно решению любой  проблемы, поэтому в обобщенном виде представляет собой следующий процесс: осмысление потребности, определение  цели, постановка задач, выработка вариантов  решения задач, принятие решения (т.е. выбор оптимального сочетания вариантов  решения), обеспечение исполнения задач  и оценки результатов. Рассмотрим коротко  каждый из этапов данного процесса.

Общее осмысление идеи предложения рынку товаров (услуг, работ). Осмысление должно основываться на оценке имеющихся ресурсов. Даже если полностью отсутствуют материальные, технологические, финансовые и кадровые ресурсы, то это не означает краха  Вашего предприятия (в смысле "начинания"). Наличие у Вас организаторских ресурсов, предпринимательского таланта может возместить отсутствие иных резервов.

Разработка  вариантов бизнес-плана будущего производства товаров (услуг, работ). Бизнес-план в условиях рынка, как известно, начинается не с того, что вы можете дать, а  с того, что хочет взять потребитель, с рыночного спроса.

Проектирование  организационно-правовой формы предпринимательской  структуры. Исходя из бизнес-плана, т.е. из проекта содержания будущей предпринимательской  деятельности, Вы можете проектировать  организационно-правовую форму предпринимательской  структуры. Процесс проектирования организационно-правовой формы предпринимательской  структуры заключается в следующем.

Оценка  ресурсов и вариантов. Следует оценить  наличие и необходимость квалифицированных  кадров, а также требуемую степень  их привлечения (партнерство, сотрудничество). Нужно выяснить и сопоставить  финансовые затраты на создание организации-предприятия  и на организацию индивидуальной предпринимательской деятельности, а также определить источники  финансирования. Нелишне определить, согласны ли будущие контрагенты  работать с индивидуальным предпринимателем или предпочтут организацию. Уточнить, какие структуры производства и  управления им предусмотрены бизнес-планом. Осмыслить свое чувство лидерства, определить свое место в управлении организацией. Проанализировать необходимость  создания собственной организации  или оформления относительно автономного  филиала, отделения уже функционирующего юридического лица. Выявить возможность  использования для Вашей предпринимательской  деятельности одной из форм некоммерческих организаций.

Принятие  решения. Определить, коммерческая или  некоммерческая организация создается. Выбрать для нее организационно-правовую форму. Выработать схему системы  управления организацией. Установить место (город, регион) государственной  регистрации.

Обеспечение создания организации.

Подготовить следующие данные (техническое задание) для разработчика учредительных  документов:

• наименование и организационно-правовая форма;
• место расположения органа управления ("юрадрес");
• величина уставного капитала;
• распределение уставного капитала между учредителями;
• порядок формирования уставного капитала (кто, чем, когда);
• схема управления организацией, компетенция органов управления;
• данные учредителей (паспорт, свидетельство о регистрации юридического лица).

Выбрать юридическую фирму для оформления государственной регистрации и  сделать ей заказ.

Выбрать банк для открытия расчетного счета, после регистрации и постановки на учет в налоговой инспекции  открыть расчетный счет.

Определить  схемы финансово-хозяйственных операций и разработать (поручить разработку специалисту) формы основных договоров  и контрактов, в том числе трудовых.

Основные  этапы создания организации:

• проведение общего собрания инициативной группы, т.е. будущих учредителей;
• заключение учредительного договора или договора о создании акционерного общества;
• утверждение устава (на основе разработанного проекта);
• оформление протокола общего собрания учредителей;
• оплата госпошлины за регистрацию организации;
• оплата (формирование) не менее 50% уставного капитала (фонда);
• передача всех необходимых документов в регистрирующий орган (местная налоговая инспекция, подразделение министерства юстиции);
• получение свидетельства о государственной регистрации из регистрирующего органа;
• нотариальное заверение необходимого количества копий учредительных документов;
• постановка организации на учет в фондах, Госкомстате и в налоговой инспекции;
• заверение в нотариате (или в банке) подписей руководителей организации на банковских карточках;
• открытие в банке расчетного счета.

Учредительные документы юридического лица

Из перечисленных  этапов создания предпринимательской  организации наиболее трудоемкими  и ответственными являются этапы  составления учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован  ст. 51-54 ГК РФ.

Статья 52 ГК РФ гласит:

1. Юридическое  лицо действует на основании  устава либо учредительного договора  и устава, либо только учредительного  договора. В случаях, предусмотренных  законом, юридическое лицо, не  являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании  общего положения об организациях  данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).