Адвокат как субъект договорного представительства в гражданском процессе

Таким образом, рассмотрение процессуального представительства  как правоотношения позволяет глубже изучить отдельные стороны судебного  представительства, исследовать права  и обязанности сторон этого правоотношения, помогает установить действительное положение представителя в процессе как субъекта одновременно публично-правовых и частноправовых отношений.

С точки зрения юридической  техники выделение норм о гражданском  процессуальном представительстве  в отдельные главы, расположенные  в Общей части ГПК, представляется довольно удачным. Все нормы о представительстве, имеющие общий характер, «выносятся за скобки» и распространяются на все стадии процесса и виды судопроизводства. С этой точки зрения разделение гл. IV ГПК «Лица, участвующие в деле» и гл. V «Представительство в суде», по нашему мнению, есть не разделение лиц, участвующих в деле, и представителей, а прием юридической техники, основанный на системе гражданского процессуального права. Такой прием не подтверждает вывода о том, что представитель не является лицом, участвующим в деле, а лишь подчеркивает его особый статус как части системы публично-правовой защиты прав, а также то, что действие норм о представительстве распространяется на всех лиц, участвующих в деле.

1.2. Виды, основания и формы представительства в гражданском процессе. Субъекты реализации представительства

В течение многих десятилетий российская цивилистическая доктрина, законотворческая и правоприменительная практика внесли большой вклад в развитие основных характеристик гражданско-процессуального представительства, его видов и оснований осуществления, содержания и субъектов реализации.

Судебным представителем может  быть не любое лицо. Круг лиц, которые  вправе выступать в качестве судебных представителей, определен в ст. 48-52 ГПК. К их числу относятся дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК. Лица, указанные в ст. 52 ГПК (родители, усыновители, опекуны, попечители, доверительные управляющие и т.д.), имеют полномочия представителей в силу закона. Гражданская процессуальная дееспособность в полном объеме возникает с 18 лет. В некоторых случаях возможность выступать в качестве представителей лиц, не достигших 18 лет, предусмотрена федеральными законами. В соответствии с п. 2 ст. 62, п. 1 ст. 64 СК РФ родители, достигшие 16 лет, выступают в качестве законных представителей ребенка в суде.¹³

Не могут выступать в качестве представителей в суде согласно ст. 51 ГПК судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. Не могут быть также представителями в суде по смыслу законодательства нотариусы (ст. 6 Основ законодательства РФ о нотариате¹⁴), государственные служащие (ст. 17 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»¹⁵) и иные лица, для которых в силу их положения установлены подобные ограничения, за исключением случаев, когда такие лица представляют в суде интересы соответствующих организаций либо в связи с осуществлением функций законного представителя.

Поскольку судебные представители  совершают процессуальные действия от имени и по поручению уполномочивших их лиц, то соответственно объем полномочий поверенного определяется процессуальным положением доверителя: истца, ответчика, третьего лица без самостоятельных требований и т.д. Вместе с тем объем полномочий судебного представителя определяется и тем, какие именно из полномочий, имеющихся у доверителя, ему были переданы.

Таким образом, объем полномочий судебного  представителя зависит от двух фактических  обстоятельств: от объема полномочий доверителя и от того, какими полномочиями доверитель наделил поверенного.

Полномочия представителя по своему содержанию делятся на общие и специальные.

Общие полномочия - это такие процессуальные действия, которые вправе совершать  любой представитель, выступая от имени  доверителя, независимо от того, оговорены  ли они в доверенности. К их числу относятся полномочия по знакомству с материалами дела, снятию копий с материалов дела, заявлению отводов, представлению доказательств, участию в исследовании доказательств и иные, связанные с возможностью участия в судебном процессе¹⁶.

Специальные полномочия - это такие  полномочия, которые представитель вправе совершать только при указании на них в доверенности.

Согласно ст. 54 ГПК право представителя  на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

Адвокатура в известной  мере призвана выступать в роли гаранта  соблюдения субъективных прав граждан  и организаций в гражданском судопроизводстве. Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях.¹⁷

В гражданском процессе целью такого представительства является оказание юридической помощи и защита нарушенных и оспариваемых прав и законных интересов обратившегося.

В качестве представителя в случае, установленном статьей 50 ГПК РФ, может выступать только адвокат  в соответствии с Законом об адвокатуре. И это не случайно, поскольку они обладают специальными знаниями в области права и практическим опытом осуществления представительских полномочий в суде, для них защита прав и интересов других лиц и оказание им юридической помощи являются профессиональным занятием. Необходимо также отметить, что адвоката в гражданском процессе (как в уголовном, так и в арбитражном процессах) от других представителей отличает то, что члены коллегии адвокатов в соответствии со ст. 11 Положения об адвокатуре РСФСР должны иметь высшее юридическое образование, пройти соответствующую стажировку, не иметь судимости и быть безупречными в нравственном отношении. Деятельность и членство в коллегиях адвокатов постоянно контролируется президиумами коллегий адвокатов, которые оказывают им методическую помощь. В то же время, часть 1 ст. 19 Конституции Российской Федерации провозгласила равенство всех перед законом и судом. Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Данные конституционные  принципы предполагают наличие одинакового  объема процессуальных прав субъектов  гражданских правоотношений, в том  числе и по вопросу о выборе представителей, независимо от статуса  этих субъектов. Часть 2 ст. 48 ГПК РФ предоставляет организациям право свободного выбора своих представителей для участия от их имени в гражданском судопроизводстве, не связывая возможность реализации этими субъектами данного права необходимостью заключать соответствующие договоры на оказание юридической помощи лишь с лицами, осуществляющими такую деятельность только на профессиональной основе (адвокатами).

Разрешая вопрос о  допуске лица в качестве представителя  организации к участию в конкретном гражданском деле, суды общей юрисдикции должны руководствоваться указанным выше правилом ГПК РФ.¹⁸

Законом не регламентирована деятельность иных представителей, которые  часто оказывают сторонам в процессе лишь разовую помощь. Среди них много случайных и юридически неподготовленных людей. Адвокату в соответствии со ст. 15 Положения об адвокатуре РСФСР предоставлено право осуществлять запросы через юридическую консультацию об истребовании различных справок, характеристик и т.д. Он также не может быть допрошен об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им профессиональных обязанностей защитника или представителя. Иные же представители таких прав и полномочий не имеют. Поэтому именно от адвокатов заинтересованные лица ожидают наиболее квалифицированной помощи. Как внесудебное гражданское, так и судебное процессуальное представительство регламентируют такие отношения, при которых представитель выступает в защиту чужих, а не своих интересов, совершая в то же время определенные самостоятельные действия от имени обратившегося к нему за помощью лица.

Конституционное право каждого  на квалифицированную юридическую  помощь в суде может быть в полной мере реализовано только в том  случае, если такая юридическая помощь оказывается лицом, обладающим определенными качествами, в том числе специальными познаниями в области права. Поэтому действующее законодательство устанавливает ряд требований, которым должны отвечать лица, оказывающие юридическую помощь. К таким лицам относятся судебные представители и защитники.

Таким образом, круг лиц, которые могут быть судебными представителями в гражданском процессе, достаточно широк, что подкрепляет гарантии права граждан на выбор представителя. Однако при этом не исключается возможность участия в деле в качестве судебного представителя лица, не сведущего в вопросах права, что может привести не к квалифицированной защите прав и законных интересов доверителя, а к неудачному исходу дела в суде.

В связи с этим высказано мнение, что следует законодательно закрепить  правило об обязательном ведении дел через адвокатов по сложным в юридическом отношении делам¹⁹. Такой подход закреплен на законодательном уровне в ряде зарубежных государств. Однако существует и противоположная точка зрения, согласно которой в настоящее время состояние адвокатуры в России таково, что оказание именно квалифицированной юридической помощи ею не гарантируется. В качестве главной причины такого положения называется отсутствие норм, четко регламентирующих вопросы ответственности за предоставление услуг ненадлежащего качества. Поэтому нельзя ограничивать адвокатами круг лиц, которые могут быть судебными представителями, а на законодательном уровне необходимо четко прописать основания и порядок ответственности судебных представителей за ненадлежащее оказание юридических услуг²⁰.

Безусловно, основная нагрузка по осуществлению  функций судебного представительства  ложится на плечи адвокатуры, деятельность которой регламентирована Федеральным  законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации». Однако деятельностью по оказанию юридических услуг, в том числе услуг по судебному представительству, в настоящее время занимаются различные организации, не являющиеся адвокатскими образованиями. По мнению О.В. Невской, отмена лицензирования деятельности по оказанию платных юридических услуг стала шагом назад на пути по обеспечению права граждан на квалифицированную юридическую помощь. В настоящий момент у государства нет реальной возможности проконтролировать качество юридических услуг.

1.3. Договорное представительство как один из видов представительства в гражданском процессе

Договорное представительство  возникает на основании соглашения между лицом, участвующим в деле, и представителем, полномочия которого определяются данным лицом. Следовательно, объем полномочий при возникновении представительства данного вида определяется в договорном порядке. Договорное представительство может возникать на возмездной и безвозмездной основе. При оформлении полномочий представителя на возмездной основе заключается договор с применением норм материального права. Например, договор поручения (ст.ст. 971-979 ГК РФ), в котором определяется вознаграждение за осуществление процессуального представительства.

Возмездное представительство может быть осуществлено на основании трудового договора. В этом случае интересы работодателя в суде представляет состоящий с ним в трудовых отношениях работник. Наличие материально-правового договора недостаточно для возникновения процессуального представительства. Процессуальные полномочия представителя оформляются с соблюдением требований ст. 53 ГПК РФ. Таким образом, возмездное договорное представительство предполагает оформление полномочий представителя с применением норм материального и процессуального права. На основании материальных норм определяется вознаграждение представителя, с применением процессуальных норм оформляются полномочия представителя.

Безвозмездное договорное представительство не требует заключения договора с применением материальных норм, поскольку наличие этого договора обуславливается необходимостью выплаты вознаграждения за его осуществление. Отсутствие данного вознаграждения при осуществлении безвозмездного представительства не порождает необходимости заключения материально-правового договора, обязательного при возмездном договорном представительстве. Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусмотрено предоставление бесплатной юридической помощи истцам, имеющим среднедушевой доход ниже прожиточного минимума, при ведении в суде первой инстанции дел о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью. Постановлением Правительства РФ от 22 августа 2005 года №534 утверждено Положение об оказании бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам. Для этой цели названное Постановление предусматривает создание государственных юридических бюро в порядке эксперимента в 10 регионах Российской Федерации.

В соответствии со ст. 26 Закона об адвокатуре юридическая помощь гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта РФ, оказывается бесплатно в следующих случаях:

1) истцам - по рассматриваемым судами  первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;

2) ветеранам Великой Отечественной  войны - по вопросам, не связанным  с предпринимательской деятельностью, и др.

Юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы  профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

Постановлением Правительства  РФ от 23 июля 2005 года №445 утверждены Правила оказания юридическими консультациями и коллегиями адвокатов юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами. Данным Постановлением предусмотрено предоставление юридической помощи военнослужащим за счет средств, выделяемых Министерству обороны РФ. Следовательно, данная помощь должна быть оказана военнослужащему бесплатно, но вознаграждение за её оказание выплачивается за счет средств Министерства обороны РФ. В связи с этим можно сделать вывод о том, что процессуальное представительство на основании рассматриваемого Постановления имеет смешанный характер. С одной стороны, для военнослужащего данное представительство является бесплатным. С другой, оно является возмездным, так как предполагает выплату вознаграждения за счет средств Министерства обороны РФ. Наличие элемента возмездности приводит к необходимости заключения соответствующего материально-правового договора. В п. 4 названных Правил предусмотрено заключение гражданско-правового договора в простой письменной форме между военнослужащим и адвокатом юридической консультации или коллегии адвокатов, после чего соответственно коллегия адвокатов или юридическая консультация получают право на получение оплаты за оказание юридической помощи, в том числе за процессуальное представительство, в размере, определенном данными Правилами.