Адвокат как субъект договорного представительства в гражданском процессе

Сказанное позволяет выделить следующие  особенности договорного представительства:

1) наличие соглашения о процессуальном (судебном) представительстве между лицом, участвующим в деле, и представителем;

2) оформление процессуальных полномочий на основании ст. 53 ГПК РФ в объеме, определенном лицом, участвующим в деле.

Таким образом: 1) представительство - это правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. Представитель может совершать от имени представляемого различные сделки (купли-продажи, найма, обмена жилой площади и т.п.);

2) для российского представительства характерны следующие черты: участие представителя необязательно; представителем может быть не только адвокат, но и лицо, не обладающее юридическим образованием; представляемый вправе наравне с представителем принимать участие в судебном разбирательстве. Суд рассматривает их как две самостоятельные процессуальные фигуры;

3) адвокатура в известной мере призвана выступать в роли гаранта соблюдения субъективных прав граждан и организаций в гражданском судопроизводстве. Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях;

4) возможность участия в судебном процессе через представителя делает права граждан более защищенными, особенно в настоящее время, когда отмечается появление новых категорий дел и усложнение имеющихся споров. Без представительства невозможна защита интересов несовершеннолетних, недееспособных граждан, юридических лиц и проч. Поэтому представительство - это важный процессуальный институт, содействующий надлежащей защите прав и интересов, участвующих в судопроизводстве лиц;

5) договорное представительство возникает на основании соглашения между лицом, участвующим в деле, и представителем, полномочия которого определяются данным лицом. Следовательно, объем полномочий при возникновении представительства данного вида определяется в договорном порядке. Договорное представительство может возникать на возмездной и безвозмездной основе.

Глава 2. Профессиональное представительство адвоката в договорном представительстве в гражданском процессе

2.1. Общие условия деятельности адвоката в гражданском процессе

Обычно к адвокатской помощи обращаются либо с целью получения  устных консультаций по правовым вопросам, либо для составления заявлений, жалоб и других правовых документов, либо представительства в суде для ведения гражданских, арбитражных, административных дел, защиты по уголовным делам.

Следует заметить, что обращение  к помощи адвоката при ведении  гражданского дела в России до сего времени - все еще право гражданина, а не его обязанность, что  и является главным отличием от большинства стран западного мира, давно покончивших с правовым упрощенчеством, где ведение подобных дел в судах производится в обязательном порядке при участии профессионала - адвоката.

Российские адвокаты, по мнению Е.П. Данилова, ждали, что ГПК РФ приблизит их к мировой практике, но, увы: представлять гражданина в суде может по доверенности любое лицо, в том числе и самозванный специалист²¹.

В обзоре судебной практики Верховного Суда РФ за четвертый квартал 2003 г. (по гражданским делам)²² содержатся положения имеющие отношение к деятельности адвоката в гражданском процессе:

Отвечая на вопрос, применимо ли положение  п. 4 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в части, не допускающей лиц, не являющихся адвокатами и не состоящих в штате организации, к осуществлению защиты интересов организации в гражданском судопроизводстве, Верховный Суд РФ дает следующий ответ:

Ч. 1 ст. 19 Конституции Российской Федерации  провозгласила равенство всех перед законом и судом. Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Данные конституционные принципы предполагают наличие одинакового  объема процессуальных прав субъектов гражданских правоотношений, в том числе и по вопросу о выборе представителей, независимо от статуса этих субъектов.

Часть 2 ст. 48 ГПК РФ предоставляет  организациям право свободного выбора своих представителей для участия  от их имени в гражданском судопроизводстве, не связывая возможность реализации этими субъектами данного права необходимостью заключать соответствующие договоры на оказание юридической помощи лишь с лицами, осуществляющими такую деятельность только на профессиональной основе (адвокатами).

По совету адвоката заинтересованные лица вступают в различные сделки либо отказываются от их совершения; настаивают на своих правах и добиваются их реализации либо отказываются от требований или возражений; принимают решение  об обращении в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права либо прекращают судебный спор; дают согласие на рассмотрение конфликта товарищеским или третейским судом и т.д.

Наиболее часто в консультационной практике встречаются спорные вопросы, регулируемые гражданским, семейным, жилищным, трудовым и административным законодательством. Сложность таких отношений, неправильное представление о своих правах иногда могут привести гражданина к обращению в суд, когда для защиты его требований не имеется законных оснований. Разъяснение адвоката в этом случае сбережет не только время, но и деньги гражданина, а суд будет освобожден от рассмотрения неосновательных исков.

Например, гражданин обращается к  адвокату с просьбой разъяснить ему  возможную перспективу выигрыша дела в суде о признании права на жилое помещение. В беседе выясняется, что обратившийся самовольно занял пустующую в доме квартиру. Адвокат разъясняет положения жилищного законодательства и, соответственно, неправомерность подобного иска.

Или, например, руководитель организации интересуется, можно ли уволить работника, если он впервые опоздал на работу на полчаса. Адвокат разъясняет, что Трудовой кодекс РФ²³ допускает расторжение трудового договора по инициативе администрации лишь при систематическом нарушении работником правил внутреннего трудового распорядка без уважительных причин и при том непременном условии, что ранее к нему уже применялись меры дисциплинарного или общественного взыскания. Совет адвоката предотвратит возможное нарушение трудовых прав работника.

В тех случаях, когда за консультацией обращается лицо, к которому предъявлено имущественное требование, адвокат тщательно анализирует природу спорного правоотношения, чтобы его совет не повлек для гражданина защиту в суде безнадежного дела и несение при этом расходов по возмещению истцу уплаченной государственной пошлины.

Нарушенное право подлежит защите, однако средства и способы могут  быть различными в зависимости от характера спорного интереса. Например, честь и достоинство гражданина или деловой репутации организации, нарушенные распространением порочащих их сведений, могут быть защищены либо путем привлечения виновного лица к уголовной ответственности за клевету²⁴, либо предъявлением иска о защите чести и достоинства в порядке гражданского судопроизводства²⁵. Учитывая, что доказывание заведомой ложности порочащих измышлений, необходимой для обвинения в клевете, сопряжено со значительными трудностями, адвокат посоветует защитить честь и достоинство в гражданском порядке. При такой форме обязанность подтверждения соответствия действительности распространенных сведений, порочащих истца, возлагается на ответчика. Последовав совету адвоката, гражданин добьется защиты нарушенного права наиболее быстрым и эффективным способом.

Распространенная форма юридической  помощи - составление адвокатами по просьбе граждан и организаций заявлений, жалоб и других документов правового характера.

Этот вид юридической помощи существенно отличается от консультаций по законодательству. При решении  вопроса о возможности составления  правовых документов адвокат учитывает законность целей и намерений обратившегося лица, а также возможность их реализации с точки зрения требований закона.

Особого внимания заслуживают те случаи, когда намерение лица, обратившегося  с просьбой о составлении документа правового характера, само по себе не является противозаконным, но оно не может быть обосновано доказательствами, допускаемыми законом для данного правоотношения. Например, гражданин, к которому предъявлено требование о возврате долга по заемной расписке, утверждает, что договор займа является безденежным, т.е. что деньги фактически им получены не были. Однако письменными доказательствами в подтверждение этого обстоятельства он не располагает и ссылается на показания свидетелей. Разъяснив, что в силу ст. 808, 812 ГК РФ оспаривание договора займа на сумму свыше десяти минимальных зарплат по его безденежности свидетельскими показаниями не допускается, за исключением случаев уголовно наказуемых деяний, адвокат не вправе составить возражения против исковых требований. Однако в том случае, если гражданин располагает данными, свидетельствующими о получении кредитором долговой расписки путем обмана, адвокат может предложить такому лицу обратиться с заявлением о привлечении истца к уголовной ответственности за мошенничество и составить соответствующее заявление.

Как уже упоминалось, право иметь по делу представителя - профессионального юриста-адвоката, составляет важный элемент гражданской процессуальной дееспособности. Данная норма гражданского процесса позволяет гражданину избрать способ ведения своего дела в суде: вести дело лично; вести дело совместно с представителем; вести дело через представителя, не принимая участия в процессе.

Дела юридических лиц в суде ведут их органы (директор предприятия, правление кооперативной организации и т.п.) либо их представители. В качестве представителей юридических лиц выступают либо сами должностные лица, либо штатные юристы, либо адвокаты, осуществляющие обслуживание организаций по договорам или по разовым соглашениям.

Все полномочия адвоката принято разделять на общие и специальные. К первым относятся права и обязанности, закрепленные в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в том числе и прежде всего в ст. 6 указанного Закона. Специальные полномочия адвоката, т.е. его права и обязанности при участии в судопроизводстве в качестве представителя или защитника регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.

2.2. Договорные отношения адвоката с доверителем

Особенности гражданского судопроизводства, характер процессуальных институтов, особые требования к доказательственному  материалу, начало диспозитивности, ставящее ход и развитие гражданского процесса в известную зависимость от усмотрения лиц, участвующих в деле, состязательность процесса, определяют направленность и отличительные черты процессуальной деятельности адвоката - представителя по делу.

Участвуя в суде в каче/стве представителей, адвокаты содействуют быстрому и правильному рассмотрению и разрешению гражданских дел в целях защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций, обратившихся к ним за юридической помощью.

Формы взаимодействия адвоката со своими клиентами могут быть различны, однако, в основе их в любом случае лежит гражданско-правовой договор поручения (ст. 971-979 ГК РФ), по которому одна сторона (представляемый) поручает другой (представителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности.

Соглашение между адвокатом  и клиентом об оказании юридической помощи является консенсуальным, двусторонним, возмездным или безвозмездным. Кроме того, адвокату следует иметь в виду, что договор, согласно которому адвокат обязуется представлять интересы доверителя, является фидуциарным²⁶. Фидуциарные отношения существуют между сторонами договора поручения²⁷, правила ГК РФ о котором применяются к такому соглашению об оказании юри/дической помощи. Как и другие фидуциарные, или иначе доверительные, сделки, соглашение об оказании юридической помощи в виде совершения адвокатом юридических действий в интересах своего доверителя основаны на особых, лично-доверительных отношениях сторон.

В соглашении такого рода затруднительно установить полные характеристики надлежащего исполнения обязательств адвоката, который выступает в роли доверенного лица (фидуциара). Минимальные требования к исполнению адвокатом обязательств перед доверителем закреплены в законодательстве, а также в этических нормах адвокатской деятельности: адвокат при осуществлении профессиональной деятельности обязан честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять обязанности, отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката (п. и 4 ч. ст. 7 Закона об адвокатуре; ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката). Соглашение заключается в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Адвокат независимо от того, в какой  региональный реестр внесены сведения о нем, вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места  жительства или места нахождения последнего.

Существенными условиями соглашения являются:

• указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
• предмет поручения;
• условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
• порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
• размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.