Адвокат как субъект договорного представительства в гражданском процессе

Вместе с тем для его процессуального положения и профессионального престижа немаловажно, каким результатом закончится рассмотрение дела. Имеет также значение для него и решение вопроса о том, насколько профессионально было выполнено поручение своего доверителя. Поэтому он крайне заинтересован в вынесении судом решения определенного (позитивного) содержания. Именно в этом состоит процессуальная заинтересованность адвоката-представителя. В противном же случае лицами, участвующими в деле, следовало бы признавать только стороны и третьих лиц. Признавая представителя заинтересованным лицом, суд, вместе с тем, мог бы и не давать оценку его показаниям, который не допрашивался как свидетель, поскольку процессуальное положение представителя иное, чем у свидетеля. Права в данном случае М. Викут, которая отмечает, что «интерес его обусловлен не связью с делом, с объектом судебной защиты и не с потребностью в защите государственного (общественного) интереса, а тем, что он действует от имени стороны (третьего лица)»³³.

С момента присвоения статуса адвоката он наделяется общей правосубъектностью, т.е. получает потенциальную возможность использовать общие полномочия адвоката. Для того чтобы данная возможность стала реальной, адвокат должен получить специальную правосубъектность, означающую его способность осуществлять адвокатскую деятельность.

В соответствии с ч. 1 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом  и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, в котором помимо иных существенных условий указываются предмет поручения, а исходя из его содержания - также конкретные полномочия, которыми наделяется адвокат для его надлежащего исполнения. Таким образом, заключение соглашения об оказании юридической помощи является юридическим фактом, с которым Закон связывает наступление специальной правосубъектности адвоката. Специальная правосубъектность адвоката означает, что для оказания юридической помощи он вправе использовать не только его общие права, но и специальные полномочия определенных процессуальных субъектов. Она наступает с момента допуска адвоката в гражданский процесс в качестве соответствующего субъекта.

Право адвоката на выступление в  суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием³⁴.

Следовательно, с момента предъявления ордера должностному лицу, в чьем производстве находится гражданское дело, адвокат  приобретает специальную правосубъектность соответственно защитника или представителя. Отвечая на вопрос о значении ордера в гражданском процессе можно сделать вывод, что ордер удостоверяет общие полномочия адвоката, а также предоставляет ему возможность использовать специальные процессуальные права защитника или представителя.

Ордер дает адвокату право на совершение от имени представляемого лица всех процессуальных действий, кроме таких, которые содержат элементы материальной и процессуальной диспозитивности. Диспозитивность означает свободное распоряжение сторон своим материальным правом и процессуальными средствами его защиты. К числу этих действий по распоряжению материальным либо процессуальным правом закон относит: полный или частичный отказ от исковых требований, признание иска, изменение предмета иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование решения суда, предъявление исполнительного листа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. Право на совершение каждого из указанных действий должно быть специально оговорено в доверенности, выдаваемой доверителем своему поверенному адвокату.

«Ордер» - слово латинского происхождения: «ordo» означает «ряд, порядок». В современном понимании ордер - это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь³⁵. Именно в такой интерпретации используется данный термин в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Как сказано в ч. 2 ст. 6 этого Закона, в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Поскольку данная статья регламентирует полномочия адвоката, то ордер является одним из документов, удостоверяющих полномочия адвоката на исполнение определенного поручения доверителя.

Следующей актуальной проблемой, которую  выделяет Р.Лисицин, является вопрос о  сравнении правовой сущности ордера адвоката и доверенности³⁶. Дело в том, что полномочия одного и того же субъекта, например представителя истца в гражданском процессе, могут быть удостоверены ордером, если представителем является адвокат, либо доверенностью, если в качестве представителя участвует иное физическое лицо. Но и адвокат может представлять доверителя на основании доверенности в тех случаях, когда по закону он не должен иметь ордер на исполнение поручения³⁷.

Как ордер, так и доверенность удостоверяют полномочия адвоката на исполнение поручения  доверителя перед лицом, осуществляющим гражданское или уголовное судопроизводство. Общим для ордера и доверенности будет и основание для их выдачи, которым является договор поручения между адвокатом и доверителем. Однако называть ордер частным случаем доверенности было бы неверным по следующим причинам. Во-первых, доверенность выдается самим доверителем, а ордер - адвокатским образованием. Во-вторых, доверитель сам определяет в доверенности перечень специальных полномочий из числа предусмотренных законом, которыми наделяется адвокат для выполнения конкретного поручения.

Полномочия адвоката, удостоверенные ордером, всегда унифицированы и  зависят лишь от того, в качестве какого субъекта он участвует в деле.

Таким образом, ордер адвоката - это  самостоятельный правовой документ, на который не распространяются правовые нормы, регулирующие выдачу и действие доверенности.

В настоящее время для осуществления  функций представителя в гражданском процессе адвокату может потребоваться и ордер, и доверенность. Ордер необходим для того, чтобы удостоверить статус адвоката и его полномочия в качестве представителя, а доверенность наделяет адвоката возможностью использовать для ведения дела определенные (дополнительные) права представителя, перечисленные в ст. 54 ГПК, например, право на подписание искового заявления и на предъявление его в суд. Такое двойное удостоверение оправдывается тем, что использование любого из дополнительных полномочий может оказать существенное влияние на исход дела. Поэтому решение вопроса о наделении ими представителя справедливо ставится в зависимость от волеизъявления доверителя. Однако оформление такого волеизъявления отдельной доверенностью, которая во многом дублирует ордер и к тому же требует нотариального удостоверения, представляется неконструктивным.

Таким образом, ст. 54 ГПК было бы целесообразным дополнить положением о том, что перечисленные в ней дополнительные права представителя могут быть специально оговорены не только в доверенности, но и в ордере адвоката. Это можно сделать путем перечисления указанных прав на обратной стороне ордера и удостоверения соответствующего волеизъявления доверителя его подписью, заверенной руководителем адвокатского образования. Реализация данного предложения упростит порядок принятия адвокатом поручения по гражданскому делу, а также будет способствовать единообразию процессуальной формы.

Договорное представительство  осуществляется адвокатами на основании  договора поручения, заключаемого гражданином либо его законным представителем, а также организацией (см. Приложение).

В договоре о судебном представительстве  имеются две стороны: доверитель, т.е. лицо, являющееся стороной в деле, права и обязанности которого составляют предмет судебного разбирательства, и адвокат-поверенный, принявший на себя представительство интересов своего доверителя.

В договорном представительстве, осуществляемом адвокатом, существуют две линии  отношений:

1) гражданско-правовые отношения  между адвокатом-поверенным и его клиентом, основу которых составляет договор, заключенный в юридической консультации (бюро, фирме);

2) гражданско-процессуальные отношения  между адвокатом - судебным представителем  и судом, регулируемые нормами  процессуального права.

В гражданском процессе адвокат - всегда представитель только одной из сторон, в том числе и в случаях, когда он выступает в качестве поверенного процессуальных соучастников, например нескольких истцов или ответчиков. Не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных им от клиента полномочий.

Адвокат призван содействовать  выяснению действительных обстоятельств  дела, прав и обязанностей сторон. Вместе с тем, выступая в процессе в качестве представителя только одной из сторон, он направляет все свои усилия на защиту прав и охраняемых законом интересов своего клиента, использует все указанные в законе средства и способы для обоснования его правоты.

Таким образом: 1) право иметь по делу представителя - профессионального юриста-адвоката, составляет важный элемент гражданской процессуальной дееспособности;

2) формы взаимодействия адвоката со своими клиентами могут быть различны, однако, в основе их в любом случае лежит гражданско-правовой договор поручения (ст. 971-979 ГК РФ), по которому одна сторона (представляемый) поручает другой (представителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности;

3) в соответствии с п. 2 ст. 977 ГК РФ доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Однако, в силу п. 6 ч. 4 ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокату в РФ» адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты;

4) в основе договорного представительства лежит трудовой договор (контракт) или договор поручения (ст. 971-979 ГК), а в определенных случаях - агентский договор (ст. 1005-1011 ГК). Таким образом, договорное представительство возникает только на основании соглашения сторон. Договорное представительство осуществляется адвокатами на основании договора поручения, заключаемого гражданином либо его законным представителем, а также организацией.

Заключение

В условиях формирования гражданского общества и создания свободной, рыночной, конкурентоспособной российской экономики, усиления роли судебной защиты прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц возрастает значение представительства как гарантии в механизме защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций.

Ст. 2 Конституции РФ устанавливает фундаментальное положение, согласно которому человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Именно оно взяло на себя обязанности гаранта жизненных ценностей и благ личности. В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В гражданском обществе адвокатура и адвокаты являются основными субъектами реализации этого конституционного права во всех видах судопроизводства.

Одним из важнейших оснований представительства  в гражданском процессе следует  признать волеизъявление стороны, третьего лица, желающих реализовать свои субъективные процессуальные права при помощи представителя.

Процессуальный представитель  исполняет публично-правовую обязанность, корреспондирующую конституционному праву получение квалифицированной  юридической помощи, а также обязанности  перед представляемым, вытекающие из правоотношений между представителем и представляемым. Одновременно представитель наделяется гражданскими процессуальными (арбитражными процессуальными) правами.

Полномочие процессуального представителя  является его субъективным правом на совершение от имени и в интересах представляемого процессуальных действий, направленных на возникновение в связи с гражданским и арбитражным процессом определенных правовых последствий для представляемого; одновременно оно выступает как обязанность совершить указанные действия.

Представительство в гражданском  процессе – один из его элементов, роль и значение которого в процессе в значительной мере определяются системой самого процесса.

Процессуальное представительство  является комплексным межотраслевым  институтом, поскольку регулируется как материальными, так и процессуальными отраслями права. Кроме того, о комплексном характере процессуального представительства свидетельствует также единство представительства в процессуальных отраслях права.

Договорное представительство возникает на основании соглашения между лицом, участвующим в деле, и представителем, полномочия которого определяются данным лицом. Следовательно, объем полномочий при возникновении представительства данного вида определяется в договорном порядке.

Договорное представительство  осуществляется адвокатами на основании  договора поручения, заключаемого гражданином  либо его законным представителем, а также организацией. В договоре о судебном представительстве имеются  две стороны: доверитель, т.е. лицо, являющееся стороной в деле, права и обязанности которого составляют предмет судебного разбирательства, и адвокат-поверенный, принявший на себя представительство интересов своего доверителя.

Договорное представительство  может возникать на возмездной и  безвозмездной основе. При оформлении полномочий представителя на возмездной основе заключается договор с применением норм материального права.

Необходимо отметить, что в ГПК РФ не были расширены права адвоката, который по-прежнему не признан (как, например, прокурор) лицом, участвующим в деле. И это при том, что задачами осуществляемой в России судебной реформы являются построение гражданского судопроизводства на началах состязательности при реальном обеспечении прав и законных интересов всех участников процесса, в том числе и адвоката.