Автор работы: Пользователь скрыл имя, 16 Марта 2013 в 16:55, реферат
В литературе даются различные определения приемной семьи как формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, но чаще всего они либо вообще не отражают ее специфики как самостоятельной формы устройства, либо содержат лишь один или два отличительных признака. На сегодняшний день можно констатировать, что среди учёных, занимающихся исследованиями в этой области, единодушие в этом вопросе отсутствует.
Намеревающиеся обрести статус родителей-воспитателей лица подают в орган опеки и попечительства по месту своего жительства заявление с просьбой дать заключение о возможности быть приёмными родителями. К заявлению прилагаются документы, из которых можно сделать вывод о материальном состоянии, жилищных условиях, семейном положении, состоянии здоровья, уровне «благонадёжности» лица, желающего создать приёмную семью. Для подготовки заключения о возможности быть приёмными родителями орган опеки и попечительства, обследовав условия жизни кандидата, составляет особый акт. На основании заявления и указанного акта орган опеки и попечительства в течение 20 дней со дня подачи заявления и всех необходимых документов готовит заключение о возможности заявителя стать приёмным родителем.
Положительное заключение о возможности быть приёмными родителями является основанием для заключения договора о передаче ребёнка в приёмную семью. Если орган опеки и попечительства не найдёт удовлетворительными условия жизни и (или) медицинским заключением будут установлены противопоказания по состоянию здоровья кандидата, то составляется отрицательное заключение, которое, согласно п. 10 Положения о приёмной семье, доводится до сведения заявителя в 5-дневный срок со дня принятия решения. Очевидно, что отказ в возможности стать приёмным родителем должен быть обоснован и мотивирован. Одновременно заявителю возвращаются представленные им документы, и разъясняется порядок обжалования имевшего место отказа в просьбе создать приёмную семью. Отрицательное заключение может быть обжаловано заинтересованным лицом в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством на общих основаниях. Если суд в ходе судебного разбирательства не найдёт достаточно убедительным и мотивированным отказ органа опеки и попечительства, то выносится решение об удовлетворении жалобы гражданина. В этом случае судебное решение будет являться основанием для заключения органом опеки и попечительства с данным гражданином договора о передаче ребёнка в приёмную семью.
2.2. Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью
В соответствии со ст. 151 СК РФ приемная семья образуется на основании договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью, заключаемого между органом опеки и попечительства и приемными родителями.
Примерная форма и содержание договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью установлены Положением о приемной семье. Договор о передаче ребёнка на воспитание в приёмную семью - сравнительно новое для российского законодательства явление. С момента его официального закрепления в СК РФ прошло недостаточно времени для формирования правоприменительной и судебной практики, а также для выработки единой позиции относительно определения понятия исследуемого договора, а также его отраслевой принадлежности.
Договор о передаче ребёнка в приёмную семью представляет собой совместную договорённость сторон (родителя-воспитателя и органа опеки и попечительства), выражающую их общую волю на установление прав и обязанностей в отношении друг друга, возникающих в связи с передачей ребёнка, лишившегося родительского попечения, в семью, а также последующего его воспитания, образования и материального обеспечения ответственным лицом - приёмным родителем.
Как отмечается в литературе, в гл. 21 СК РФ использован неудачный термин «договор о передаче ребенка». Более удачным представляется понятие «договор о приемной семье»[59].
Относительно отраслевой принадлежности данного договора продолжается дискуссия. В юридической литературе по семейному праву сложилось четыре основные позиции на этот счёт. Сторонники первой относят исследуемый договор к семейно-правовым соглашениям (договорам), вторые полагают, что он является разновидностью гражданско-правовых договоров, третьи, усматривают смешанную правовую природу и, наконец, последние говорят о трудовом xapaктepe договора о передаче ребёнка в приёмную семью[60].
Рассматривая законность ряда положений Закона Брянской области «Об оплате труда приемных родителей и льготах, предоставляемых приемной семье», Верховный Суд РФ указал, что предусмотренная же ст. 3 областного Закона форма оплаты труда приемных родителей в виде договора подряда противоречит СК РФ (ст.ст. 151-152) и Положению о приемной семье, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.96, согласно которым форма и содержание договора о передаче детей на воспитание не равнозначна договору подряда, регулируемому ГК РФ[61].
На наш взгляд, договор о передаче ребёнка в приёмную семью является самостоятельным семейно-правовым договором в основе которого лежит нематериальное обязательство, а именно обязательство по воспитанию приёмного ребёнка. В то же время, на наш взгляд, следует признать труд приёмного родителя трудом в том смысле, в котором он понимается таковым в трудовом праве. Следовательно, он должен получить своё нормативно-правовое обоснование в ТК РФ. В этой связи представляется обоснованным предложение Г.С. Скачковой, направленное на установление взаимодействия трудового и семейного права по вопросу упорядочивания усилий по созданию приёмных семей[62].
Однако, официальная позиция заключается в том, что договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью является договором возмездного оказания услуг (ст. 783 ГК РФ), к которому применяются общие положения о подряде, если это не противоречит особенностям предмета договора оказания услуг[63].
Договор о передаче ребёнка в приёмную семью отвечает основным признакам, присущим любому договору вообще. С другой стороны, он обладает рядом характерных черт, присущих ему в силу принадлежности к семейному праву и позволяющих идентифицировать его в массе иных, в том числе и гражданско-правовых, договоров.
Особенностью исследуемого договора является его строго определённый субъектный состав. В силу ст. 151 СК РФ договор о передаче ребёнка в приёмную семью заключается между юридическим лицом - органом опеки и попечительства, и физическим лицом - гражданином, изъявившим желание создать приёмную семью, именуемым в дальнейшем приёмным родителем (родителем-воспитателем). Ребёнок, передаваемый в семью независимо от возраста, участия в его заключении не принимает, то есть он не является юридически ответственной стороной данного договора. Несовершеннолетний, в данном случае, выступает в роли третьего лица, в пользу которого заключается договор.
В случае, если ребенок проживает на территории одного органа местного самоуправления, приемная семья - на территории другого органа местного самоуправления, то при передаче его в приемную семью возможно заключение трехстороннего договора между органом опеки и попечительства по месту жительства ребенка, органом опеки и попечительства по месту проживания приемных родителей и приемными родителями[64].
Как отмечается в литературе, «договор о приемной семье представляет собой договор в пользу третьего лица. В нем подопечный противостоит приемному родителю в качестве кредитора и в соответствии с договором, в заключении которого не участвует, имеет права, в частности право требовать от исполнителя (приемного родителя) возмещения убытков, причиненных ненадлежащим исполнением им своих обязанностей»[65]. Такое право реализуется при прекращении приемной семьи по вине опекуна (попечителя) и осуществляется посредством действий органа опеки и попечительства, временно исполняющего функции представительства или нового представителя подопечного.
До сих пор остаются неурегулированными вопросы, имеющие большое практическое значение, а именно: если в приёмную семью передаётся одновременно несколько детей, то органы опеки и попечительства должны заключать один общий договор или отдельный на каждого приёмного ребёнка. На наш взгляд, договор о передаче ребёнка в приёмную семью должен заключаться отдельно на каждого принятого на воспитание ребёнка.
Содержание договора о передаче ребёнка в приёмную семью в значительной степени предопределено СК РФ и Положением о приёмной семье. Однако, он может содержать и иные пункты, уточняющие, детализирующие права и обязанности сторон. В силу п. 1 ст. 152 СК и п. 15 Положения о приемной семье договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью должен предусматривать срок, на который он помещается в приемную семью, условия содержания, воспитания и образования ребенка (детей), права и обязанности приемных родителей, обязанности по отношению к приемной семье органа опеки и попечительства, а также основания и последствия прекращения такого договора.
Форма и размеры оплаты труда приемных родителей и объем льгот определяются в договоре в соответствии с законодательством субъектов РФ в зависимости от числа принятых на воспитание детей (при этом число собственных детей во внимание не принимается), условий проживания, возраста детей (повышенная оплата полагается родителям, взявшим на воспитание малолетних детей, детей-инвалидов, детей с отклонениями в развитии, больных детей)[66]. Не все субъекты РФ приняли на своей территории такие законы, поскольку не во всех регионах такая форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, приветствуется. Так, например, в Орловской, Томской, Ульяновской, Рязанской, Владимирской, Свердловской, Тюменской областях таких законов нет.
В то же время, например, в соответствии с Законом Московской области от 27.11.1997 г. N 58/97-ОЗ (ред. от 21.12.2001 г.) «Об оплате труда приемных родителей и льготах, предоставляемых приемной семье» ежемесячный размер оплаты труда за воспитание каждого ребенка, принятого на воспитание в приемную семью, каждому приемному родителю установлен в размере четырех минимальных размеров оплаты труда. За воспитание каждого принятого на воспитание в приемную семью ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, ребенка с отклонениями в развитии, ребенка-инвалида размер оплаты труда увеличивается на сумму, равную 1,5 минимального размера оплаты труда, при наличии двух и более из указанных оснований - на сумму, равную двум минимальным размерам оплаты труда[67].
На основании
Закона Мурманской области от 10.01.1999
г. N 126-01-ЗМО «О размере оплаты труда
приемных родителей и льготах, предоставляемых
приемной семье» за воспитание каждого
приемного ребенка
Правоотношение приемной семьи носит фидуциарный характер. От приемного родителя требуется личное исполнение обязанностей по договору. Кроме того, данный договор может быть расторгнут в связи с такими обстоятельствами, как болезнь, изменение семейного или имущественного положения приемного родителя, отсутствие взаимопонимания с ребенком, конфликтные отношения между детьми, возвращение ребенка родителям или усыновление ребенка и т.д. (п. 2 ст. 152 СК).
Таким образом, договор о передаче ребёнка в приёмную семью представляет собой соглашение органа опеки и попечительства и гражданина (приёмного родителя) о передаче ребёнка (приёмного ребёнка, оставшегося без попечения родителей, в семью приёмного родителя (приёмную семью), на определённый срок и за вознаграждение в виде заработной платы, с целью восстановления нарушенного права несовершеннолетнего на семейное воспитание, а также защиты прав и законных интересов приёмного ребёнка.
В процессе жизни и воспитания ребёнка в приёмной семье может возникнуть необходимость в прекращении договорных отношений между сторонами, либо в изменении отдельных условий договора или в дополнении его условиями, не учтёнными сторонами ранее. Причины прекращения действия договора о передаче ребёнка в приёмную семью достаточно многообразны. Это, к примеру, может выражаться в негативном воздействии окружающей ребёнка обстановки на его физическое, психическое состояние, либо в невозможности совместного проживания приёмного родителя и воспитанника из-за отсутствия между ними взаимопонимания.
Анализ действующих законодательных актов о приёмной семье позволяет выделить три группы юридических фактов, наступление которых влечёт за собой прекращение взаимных прав и обязанностей, которые складываются между, с одной стороны, приёмным родителем и воспитанником, а, с другой - приёмным родителем и органом опеки и попечительства.
Первую группу обстоятельств составляют те, которые можно объединить по принципу «обычности». Так, договор о передаче ребёнка в приёмную семью прекращает своё действие в силу: а) достижения приёмным ребёнком восемнадцати лет; б) вступления несовершеннолетнего в брак до наступления совершеннолетия; в) эмансипации несовершеннолетнего; г) истечения срока действия договора (п. 1 ст. 151 СК РФ); д) смерти приёмного родителя, объявление его умершим или безвестно отсутствующим; е) смерти воспитанника.
Согласно п. 2 ст. 152 СК РФ договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью может быть расторгнут досрочно по инициативе приемных родителей при наличии уважительных причин (болезни, изменений семейного или имущественного положения, отсутствия взаимопонимания с ребенком (детьми), конфликтных отношений между детьми и других), а также по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитания и образования ребенка (детей), или в случае возвращения ребенка (детей) родителям, или в случае усыновления ребенка (детей). Здесь приведены лишь примерные основания для прекращения договора.
К некоторым приведённым выше основаниям, влекущим за собой прекращение договора о передаче ребёнка в приёмную семью, следует подходить избирательно. Например, не всякое заболевание может быть таким основанием. Понятно, что все болезни имеют различные характеристики: степень тяжести, последствия, а также продолжительность. В связи с этим справедливо будет отметить, что, допустим, госпитализация приёмного родителя в связи с воспалением лёгких или иным недугом, который по своей продолжительности недолговременен и заканчивается, как правило, выздоровлением, не может, на наш взгляд, являться основанием прекращения договора, в отличие от случаев заболевания родителя-воспитателя тяжёлой болезнью, требующей длительного нахождения в медицинском учреждении, а также влекущей иные неблагоприятные последствия, делающие невозможным осуществление надлежащего ухода за приёмным ребёнком. Подобное можно отнести и к такому основанию как отсутствие взаимопонимания с воспитанником. Расторжение договора в этом случае должно быть исключительной мерой. Орган опеки и попечительства обязан вмешаться в ситуацию, но не как властная структура, а как посредник, имеющий возможность урегулировать конфликтную ситуацию.