Совет директоров общества как субъект в системе корпоративных правоотношений

1.5. Компетенция совета директоров должна быть четко определена в уставе общества в соответствии с его задачами. Законодательство оставляет возможность отнесения к компетенции совета директоров дополнительных вопросов, помимо предусмотренных законодательством. Эти вопросы должны быть определены в связи с его функциями таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции совета директоров, исполнительных органов и общего собрания акционеров.

2. Состав совета директоров и его формирование

2.1. Состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на совет директоров.

Совет директоров должен пользоваться доверием акционеров, в противном  случае он не сможет эффективно выполнять  свои функции. Личностные качества члена  совета директоров и его репутация  не должны вызывать сомнений в том, что он будет действовать в  интересах общества, поэтому на должность  члена совета директоров рекомендуется  выбирать лицо, имеющее безупречную  репутацию. При этом совершение лицом  преступления в сфере экономической  деятельности или против государственной  власти, интересов государственной  службы и службы в органах местного самоуправления, а также административного  правонарушения, прежде всего в области  предпринимательской деятельности, в области финансов, налогов и  сборов, рынка ценных бумаг, является одним из факторов, отрицательным  образом влияющих на его репутацию.

Основанием сомневаться  в том, что член совета директоров будет действовать в интересах  общества, является наличие у него конфликта интересов. В частности, не рекомендуется избирать в совет  директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с  обществом.

Для того чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности  и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и  опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции  совета директоров, и требуемыми для эффективного осуществления функций совета директоров определенного общества. В этой связи в уставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования к членам совета директоров.

Численный состав совета директоров каждого общества зависит от множества  разных факторов. Но, в первую очередь, при определении числа членов совета директоров обществу следует  исходить из того, чтобы количество членов позволяло совету директоров наладить плодотворную, конструктивную дискуссию, принимать быстрые и  взвешенные решения, а также организовать эффективную деятельность комитетов  совета директоров [5].

2.2. В состав совета директоров рекомендуется включать независимых директоров.

В практике российских обществ  в состав совета директоров, как  правило, входят три категории директоров - исполнительные, неисполнительные и  независимые директора.

В соответствии с законодательством  исполнительные директора - это члены  правления, которые не могут составлять более одной четвертой от числа  членов совета директоров общества.

Вместе с тем, включение  в состав совета директоров только лиц, не являющихся членами правления, не защитит интересы акционеров в  достаточной степени. Эффективность  осуществления функций совета директоров требует включения в состав совета директоров независимых директоров, то есть лиц, которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся  с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость  их суждений.

Независимые директора призваны внести значительный вклад в обсуждение и принятие решений по таким вопросам, как выработка стратегии развития общества, оценка соответствия деятельности исполнительных органов избранной  стратегии, разрешение корпоративных  конфликтов с участием акционеров, а также по иным важным вопросам, решение которых может затронуть  интересы акционеров. Таким образом, наличие в составе совета директоров общества независимых директоров позволяет  сформировать объективное мнение совета директоров по обсуждаемым вопросам, что, в конечном счете, способствует укреплению доверия инвесторов к обществу.

При определении конкретных требований к независимому директору  необходимо исходить из того, что такой  директор должен быть способен выносить независимые суждения. Это предполагает отсутствие каких-либо обстоятельств, способных повлиять на формирование его мнения. В связи с этим независимыми директорами рекомендуется признавать членов совета директоров:

1) не являвшихся в течение  последних 3 лет и не являющихся  должностными лицами (управляющим)  или работниками общества, а также  должностными лицами или работниками  управляющей организации общества;

2) не являющихся должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

3) не являющихся аффилированными  лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей  организации общества);

4) не являющихся аффилированными  лицами общества, а также аффилированными  лицами таких аффилированных  лиц;

5) не являющихся сторонами  по обязательствам с обществом,  в соответствии с условиями  которых они могут приобрести  имущество (получить денежные  средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного  годового дохода указанных лиц,  кроме получения вознаграждения  за участие в деятельности  совета директоров;

6) не являющихся крупным  контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества  с которым в течение года  составляет 10 и более процентов  балансовой стоимости активов  общества);

7) не являющихся представителями  государства.

Независимый директор по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не может рассматриваться как независимый.

Чтобы независимые директора  могли реально влиять на решения, принимаемые советом директоров, и им была бы обеспечена возможность  формирования широкого спектра мнений по обсуждаемым вопросам, они должны составлять не менее одной четверти состава совета директоров. В любом случае, в уставе общества рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее 3 независимых директоров [5].

Сведения о независимых  директорах рекомендуется раскрывать в годовом отчете общества.

2.3. Рекомендуется избирать членов совета директоров посредством прозрачной процедуры, учитывающей разнообразие мнений акционеров, обеспечивающей соответствие состава совета директоров требованиям законодательства и позволяющей избирать независимых директоров.

Совет директоров подотчетен акционерам и должен пользоваться их доверием, поэтому акционеры должны иметь возможность получить полный объем информации о кандидатах в  члены совета директоров. В частности, акционерам рекомендуется предоставить информацию о лице (группе лиц), выдвинувших  данную кандидатуру, возрасте, образовании  кандидата, сведения о занимаемых им за последние 5 лет должностях, должности, занимаемой на момент выдвижения, о  характере его отношений с  обществом, о членстве в советах  директоров или занятии должностей в других юридических лицах, а  также о выдвижении в члены  советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах, сведения об отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также  иную информацию, связанную с имущественным  положением кандидата или способную  оказать влияние на исполнение им обязанностей члена совета директоров.

В этой связи обществу, исходя из требований, предъявляемых к членам совета директоров, рекомендуется определить в уставе общества перечень тех сведений о кандидате, которые должны предоставляться  акционерам. При этом лицам, выдвигающим  кандидатов, рекомендуется раскрывать акционерам информацию об отказе кандидата  предоставить все или часть таких  сведений. Обществу рекомендуется разработать  перечень информации, подлежащей раскрытию  членами совета директоров после  их избрания, в том числе информации, позволяющей установить аффилированность члена совета директоров с акционерами  или с контрагентами общества, а также с их аффилированными  лицами. Такая информация должна раскрываться в форме личного заявления  избранного члена совета директоров.

При избрании членов совета директоров должны быть учтены мнения всех акционеров, в том числе владеющих  небольшим пакетом акций. Этой цели можно достичь только в случае избрания членов совета директоров кумулятивным голосованием, что и рекомендуется закрепить в уставе независимо от того, содержит ли подобное требование законодательство для конкретного общества.

Избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием является важной гарантией защиты прав миноритарных акционеров. Обществу следует разработать  для акционеров понятные и простые  инструкции и процедуры реализации их права избирать совет директоров кумулятивным голосованием.

Если число кандидатов в члены совета директоров, на которых  распространяется ограничение, превышает  количество, установленное законодательством  или рекомендациями настоящего Кодекса, совету директоров совместно с исполнительными  органами общества рекомендуется определить, какая кандидатура является лучшей с точки зрения возможности выполнения обязанностей члена совета директоров и кто из кандидатов пользуется наибольшим доверием акционеров. При этом предпочтение рекомендуется отдавалось независимым  директорам. Остальным кандидатам желательно снять свои кандидатуры, а если этого  не произойдет, совету директоров в  процессе подготовки и проведения общего собрания следует довести до акционеров свои рекомендации по голосованию [5].

3. Обязанности  членов совета директоров

3.1. Члены совета директоров должны добросовестно и разумно выполнять возложенные на них обязанности в интересах общества.

Состав акционеров общества, как правило, неоднороден. При этом акционеры имеют различные интересы, для реализации которых они стремятся  избрать в совет директоров своих  кандидатов. Тем не менее, члены совета директоров должны действовать в  интересах общества, независимо от того, кем была предложена их кандидатура, и кто из акционеров голосовал за их избрание.

Обязанность члена совета директоров действовать добросовестно  и разумно в интересах общества подразумевает, что при осуществлении  своих прав и исполнении обязанностей, предусмотренных законодательством, уставом и иными внутренними  документами общества, он должен проявлять  заботливость и осмотрительность, которых  следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных  обстоятельствах.

Эффективность работы членов совета директоров (прежде всего неисполнительных директоров) в значительной мере зависит  от формы, сроков и качества получаемой ими информации. Та информация, которая  периодически предоставляется исполнительными  органами, не всегда достаточна для  надлежащего исполнения членом совета директоров своих обязанностей.

В этой связи членам совета директоров рекомендуется требовать  предоставления им дополнительной информации, когда такая информация необходима для принятия взвешенного решения. Обязанность должностных лиц  общества предоставить членам совета директоров такую информацию должна быть закреплена во внутренних документах общества.

Деятельность членов совета директоров в интересах общества требует доверия к ним со стороны  акционеров и, следовательно, исключения возможности оказания какого-либо постороннего влияния на члена совета директоров с целью спровоцировать его на совершение действия или принятие решения  в ущерб указанным интересам.

В частности, члены совета директоров и их аффилированные лица не должны принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии решений, связанных с исполнением ими  своих обязанностей, равно как  и пользоваться какими-либо иными  прямыми или косвенными выгодами, предоставленными такими лицами (за исключением  символических знаков внимания в  соответствии с общепринятыми правилами  вежливости или сувениров при  проведении официальных мероприятий), что должно быть специально отражено во внутреннем документе общества.

Обязанности члена совета директоров не могут эффективно исполняться, если существует конфликт между интересами общества и личными интересами члена  совета директоров. К возникновению  конфликта интересов, в частности, может привести заключение сделок, в которых член совета директоров прямо или косвенно заинтересован, приобретение акций (долей) конкурирующих  с обществом юридических лиц, а также занятие должностей в  таких юридических лицах, либо установление с ними договорных отношений.

Поэтому членам совета директоров рекомендуется воздерживаться от действий, которые приведут или потенциально способны привести к возникновению  конфликта между их интересами и  интересами общества, а в случае наличия или возникновения такого конфликта - раскрывать информацию о  нем совету директоров и принимать  меры к соблюдению порядка совершения действий или заключения сделок, в которых у члена совета директоров есть заинтересованность.