Коллизионные нормы

Элементы коллизионной нормы имеют тесную логическую связь с элементами материальной правовой нормы. Логическая структура любой правовой нормы (устанавливая путем анализа действующего права) включает 3 элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию. «Точно также логическая коллизионная норма имеет трехчленную структуру. Ее третий элемент – санкция – лежит в сфере частного права¹⁴». Например, санкцией рассмотренной выше коллизионной нормы может быть принудительное взыскание алиментов с конкретного лица.

Коллизионные нормы можно классифицировать по разным основаниям (по форме коллизионной привязки, по способу регулирования, по степени нормативной конкретизации).

По форме коллизионной привязки различаются односторонние и двусторонние коллизионные нормы. «Односторонняя – это такая норма, привязка которой называет право страны, подлежащее применению»¹⁵. Двусторонняя норма – это норма, привязка которой не называет права конкретного государства, а формулирует общее правило, которое позволяет выбрать то или иное право. Привязка двусторонней нормы называется «формулой прикрепления». Например, п. 4 ст. 160 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991г. закрепляет: «Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в СССР, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в СССР, определяется по советскому праву»¹⁶. Это пример односторонней коллизионной нормы, отсылающей к праву России. Примером двусторонней нормы может служить рассмотренное выше правило, закрепленное в ст. 164 СК РФ, формула прикрепления которого содержит отсылку к законодательству страны проживания участников правоотношения (lех dоmicilii).

По способу регулирования различаются императивные, диспозитивные и альтернативные коллизионные нормы. В императивных нормах выбор права не зависит от усмотрения сторон правоотношения. Например, п. 2 ст. 160 Основ устанавливает: «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является»¹⁷. В диспозитивных нормах сторонам материального правоотношения предоставлено право самостоятельно выбрать тот или иной правопорядок. Например, п. 2 ст. 165 Основ закрепляет: «Права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон»¹⁸.

В альтернативных коллизионных нормах императивно указано на несколько вариантов выбора права для данного правоотношения (т.е. при едином объеме коллизионной нормы имеется несколько привязок). При этом в альтернативной норме та или иная привязка выбирается либо в соответствии с установленным императивно правилом очередности, либо по усмотрению сторон или правоприменителя. В качестве примера альтернативной нормы с установленным императивно правилом очередности можно привести п. 3 ст. 165 Основ: «Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям советского права»¹⁹. Примером альтернативной нормы, где выбор привязки оставлен на усмотрение сторон или правоприменителя является п. 2 ст. 124 Федерального закона Швейцарии от 18 декабря 1987 г. «О международном частном праве»: «Если в момент заключения договора стороны находились в различных странах, то достаточно, чтобы форма соответствовала праву одной их этих стран»²⁰. Альтернативные коллизионные нормы могут быть простыми и сложными. В простой «альтернативные привязки равнозначны», в сложной – «альтернативные привязки соподчинены между собой»²¹.

Примером простой альтернативной коллизионной нормы может служить упомянутое правило, закрепленное в п. 2 ст. 124 Федерального закона Швейцарии от 18 декабря 1987 г. «О международном частном праве», примером сложной – упомянутое правило, закрепленное в п. 3 ст. 165 Основ²².

По степени нормативной конкретизации различаются генеральные и субсидиарные коллизионные нормы. Генеральные и субсидиарные коллизионные нормы могут быть частями единой сложной альтернативной коллизионной нормы. Генеральные и субсидиарные нормы возможны и в рамках структуры единой диспозитивной нормы. По общему правилу применяется генеральная (основная норма), при наличии (или отсутствии) каких-либо дополнительных обстоятельств применяется субсидиарная норма. Например, рассмотренное выше правило, закрепленное в п. 3 ст. 165 Основ в качестве основного правила предусматривает, что форма доверенности определяется по праву страны, где выдана доверенность. При дополнительном обстоятельстве (форма доверенности не соответствует праву страны, где выдана) применяется субсидиарная норма: форма доверенности должна удовлетворять требованиям советского (российского) права. Иногда существует несколько уровней субсидиарных норм. Например: генеральная норма – права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами (п. 1. ст. 166 Основ); субсидиарная норма – при отсутствии соглашения сторон применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 5 ст. 166 Основ). В качестве субсидиарной нормы второго уровня в данном правоотношении можно рассматривать правило, закрепленное в п. 2 ст. 157 «Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, не установлено, применяется советское право».

На основании вышерассмотренного можно сделать выводы.

Коллизия в международном частном праве – это столкновение национальных норм частного права в урегулировании отношений, усложненных иностранным элементом. Коллизия – это такая ситуация, когда требует разрешения вопрос о применении права того или иного государства к урегулированию конкретного материального отношения.

Коллизионная норма – это правило, определяющее материальное право какого конкретного государства регулирует данное материальное правоотношение, усложненное иностранным элементом.

Структура коллизионной нормы включает два элемента: объем и привязку. Коллизионные нормы можно классифицировать по разным основаниям (по форме коллизионной привязки, по способу регулирования, по степени нормативной конкретизации).

2. МЕХАНИЗМ КОЛЛИЗИОННОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

1. Основные формулы прикрепления

Формула прикрепления – это привязка двусторонней коллизионной нормы. Типичные разновидности таких привязок сформировались в ходе исторического развития постепенно и естественным путем. Типичные формулы прикрепления – это результат научного обобщения законодательств разных стран и норм международного права. В этом смысле формулы прикрепления не представляют из себя какой-либо единой целостной системы.

Классификация формул прикрепления возможна по различным критериям, однако большого практического значения она не имеет. Например, ни в одном из рекомендованных трудов типичные формулы прикрепления вовсе никак не классифицируются.

Их можно классифицировать, например, на субъективные и объективные. В субъективных выбор права производится в зависимости от статуса или воли субъектов материальных правоотношений (личный закон физического или юридического лица, закон страны продавца, закон, избранный сторонами гражданского правоотношения). В объективных привязках выбор права связан с объективными фактами, непосредственно не связанными со статусом и волей сторон материального правоотношения²³.

Отдельные типичные виды формул прикрепления различаются между собой теми обстоятельствами, в зависимости от которых закон или международный договор предусматривает выбор того или иного правопорядка.

Личный закон (lех pеrsоnаlis) – одна из наиболее распространенных формул прикрепления. Широко используется, например, для определения правосубъектности участников материальных правоотношений. Разновидностями личного закона являются закон гражданства (lех nаtiоnаlis, lех pаtriае), закон места жительства (lех dоmicilii) и личный закон юридического лица (lех sоciеtаtis). Личный закон предусматривает применение права того государства, соответственно,

1) гражданином которого является участник материального правоотношения (lех nаtiоnаlis, lех pаtriае),

2) на территории которого он проживает либо (lех dоmicilii)

3) которому принадлежит юридическое лицо – участник материального правоотношения (lех sоciеtаtis)²⁴.

По общему правилу в континентальной Европе (и в большинстве стан третьего мира) преобладает закон гражданства. В странах «общего права» (Великобритания, США, Канада и др.) преобладает закон домициля. Во многих странах, в т.ч. и в России, имеет место смешанная система, где принцип гражданства сочетается с принципом домициля.

Так, например, принцип гражданства представлен в п. 2 ст. 160 Основ: «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является». В соответствии с принципом гражданства определяется и правосубъектность иностранного гражданина при заключении брака (п. 2 ст. 156 СК РФ). В соответствии с принципом домициля определяется правосубъектность лиц без гражданства (п. 4 ст. 156 СК РФ, п.3 ст. 160 Основ). В соответствии с этим принципом определяются и алиментные обязанности родственников (ст. 164 СК РФ).

Домициль в российском законодательстве обычно определяется как «постоянное место жительство». В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Речь идет о фактическом проживании, каких-либо формальных доказательств которого (напр., регистрации по месту жительства) закон не требует. Факт постоянного или преимущественного проживания лица в том или ином месте может быть подтвержден, напр., свидетельскими показаниями. Однако специфика правового положения иностранных граждан проявляется, в частности, в том, что в соответствии со ст. 5 Закона СССР «О правовом положении иностранных граждан в СССР» «Иностранные граждане могут постоянно проживать в СССР, если они имеют на то разрешение и вид на жительство, выданные органами внутренних дел. Иностранные граждане, находящиеся в СССР на ином законном основании, считаются временно пребывающими в СССР. Они обязаны в установленном порядке зарегистрировать свои заграничные паспорта или заменяющие их документы и выехать из СССР по истечении определенного им срока пребывания».

Личный закон юридического лица широко применяется для определения его правосубъектности. Например, п. 1 ст. 161 Основ предусматривает: «Гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо». По-разному в национальных законодательствах решается вопрос о национальности юридического лица. В России преобладает принцип инкорпорации (национальность юридического лица определяется местом его учреждения). Сходным образом этот вопрос решается, напр., в § 18 Указа Президиума ВНР № 13 «О международном частном праве» 1979 г., теория инкорпорации преобладает и в странах «общего права»²⁵. В некоторых странах преобладает теория «оседлости» (ФРГ, Франция и др.), теория «центра эксплуатации», теория «контроля» и др.

            Закон места нахождения вещи (lех rеi sitае) преобладает в урегулировании отношений собственности, иных вещных отношений (в особенности относительно прав на недвижимость). Эта формула прикрепления означает применение права государства, на территории которого находится вещь, по поводу которой возникли материальные правоотношения. В соответствии с международно-правовым обычаем правовой статус вещи определяется правом государства, на территории которого она находится. В России этот принцип нашел и законодательное закрепление в п. 1 ст. 164 Основ: «Право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится».

Вместе с тем, указанный принцип применяется с определенными исключениями. Обычно выделяют 3 исключения:

1) если юридический факт, повлекший возникновение вещных прав имел место на территории государства, где находилась вещь, а затем вещь перемещена на территорию другого государства – вещные права определяются правом первого государства;

2) правовое положение вещей, занесенных в государственный реестр определяется правом страны, где она внесена в реестр;

3) правовое положение вещи в пути определяется местом отправки или местом назначения.

Закон места совершения договора (lех lоci cоntrаctus) является по существу разновидностью более общего закона места совершения акта (lех lоci аctus) (договор является разновидностью частноправового акта – двусторонней сделкой). Это формула прикрепления означает применение права того государства, на территории которого совершена сделка (в данном случае – договор). В связи с развитием средств связи (заключением договоров по телефону, факсу и т.п.) этот принцип в международном частном праве используется все реже. Определенную сложность представляет и установление места заключения договора. Напр., в странах «общего права» договор считается заключенным в месте, откуда отправлен акцепт. В континентальной Европе, в т.ч. и в России, местом заключения договора считается место получения акцепта²⁶.

Несмотря на юридические сложности этот принцип от части сохраняет свое значение. Например, в соответствии с п. 3 ст. 164 Основ: «Возникновение и прекращение права собственности на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон», в соответствии с п. 1 ст. 165 Основ: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения», в соответствии с п. 2 ст. 165 Основ: «Права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон. Место совершения сделки определяется по советскому праву».

Разновидностью lех lоci аctus является и закон места заключения брака (lех lоci cеlеbrаtiоnis). Это привязка к праву государства, на территории которого заключен брак. Эта формула прикрепления используется с определенными оговорками к определению формы брака. В соответствии со ст. 158 СК РФ: «Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные статьей 14 настоящего Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака. Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации»²⁷.