Реорганизация

Поэтому, когда  у созданного в процессе приватизации акционерного общества государством отчуждено  менее 75 процентов принадлежащих  ему акций и срок продажи акций, определенный планом приватизации, не истек, решение о создании дочернего общества должно быть принято квалифицированным большинством участников общего собрания акционеров (п. 6.3 Типового устава). В иных случаях решение принимается советом директоров. 

В соответствии со ст. 9 Закона об АО этим решением утверждаются денежная оценка вносимого в уставный капитал создаваемого общества имущества (имущественных прав), устав общества, назначаются генеральный директор и, если предусмотрено уставом дочернего общества, члены правления и совета директоров. 

Крупная сделка. Сделка с заинтересованностью. 

Кроме принятия решения о создании дочернего  общества должна быть оценена необходимость  принятия решения о крупной сделке и сделке с заинтересованностью. В случае отнесения сделки по внесению имущества (имущественных прав) в уставный капитал создаваемого общества, к категории крупной сделки или сделки с "заинтересованностью требуются отдельные решения соответствующих органов управления общества М. 

Опредёление крупной  сделки установлено ст. 78 Закона об АО, а порядок ее совершения — в ст. 79. 

Акционерные общества, на которые распространяется специальный  правовой режим, установленный п. 5 ст. 1 Закона об АО, имеют более жесткие  ограничения на отчуждение имущества. В частности, в силу

 п. 6.3 Типового  Устава, утвержденного Указом Президента РФ от 01.07.92 № 721, к исключительной компетенции общего собрания акционеров отнеси вопрос отчуждения имущества стоимостью, превышающей 10 процентов активов общества. 

Определение и  порядок "совершения сделки с заинтересованностью  установлены ст. 81. 82. 83 Закона об АО. 

При создании дочернего  общества совершается сделка по внесению имущества в его уставный капитал. В силу определен ст. 81 Закона об АО сама по себе сделка между материнской  компанией М (в нашем примере  владеющей 100 процентами акций дочернего общества; и дочерним обществом Д не является сделкой с заинтересованностью. Но есть случаи квалификации ее в качестве сделки с заинтересованностью в силу иных обстоятельств. В частности, назначенный решением о создании дочернего общества Д его генеральный директор нередко одновременно является одним из действующих членов органов управления общества М. В этом случае в соответствии с абз. 4 ст. 91 Закона об АО рассматриваемая сделка будет с заинтересованностью, что требует соответствующего решения совета директоров или общего собрания общества У. принятого с соблюдением порядка. определенного ст. 83 Закона об АО. 

Таким образом, в целях избежания принятия дополнительного  решения одним из органов управления общества М целесообразно назначение в органы управления дочернего общества Д лиц, не являющихся членами органов управления общества М. 

Получение согласия антимонопольного органа. 

Сделка по внесению имущества в уставный капитал  дочернего общества иногда требует  предварительного согласия федерального антимонопольного органа. 

В силу п. 1 ст. 18 3акона РФ «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках" получение в  собственность или пользование  одним хозяйствующим субъектом  основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждавшего имущество, возможно исключительно с предвырительного согласия федерального антимонопольного органа. В соответствии с п. 2 ст. 18 данного Закона это требование распространяется на юридическое лицо, отчуждающее имущество, если балансовая стоимость его активов не превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда или если оно внесено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов 

Порядок получения  предварительного согласия антимонопольного органа установлен Приказом ГКАП России от 13.11.95 № 145. 

Сделка, требующая  предварительного согласия антимонопольного органа и не основанная на таком  согласии, является оспоримой и может  быть признана недействительной в судебном порядке по иску антимонопольного органа (п. 9 ст. 18 Закона). 

Кроме того, необходимо уведомить федеральный антимонопольный  орган о создании дочернего общества в случае, если стоимость активов  учредителя (общество М) превышает 100 тысяч  минимальных размеров оплаты труда (п. 4 ст. 17 Закона). 

Передача прав на имущество дочернему обществу. 

С внесением  имущества в уставный капитал  создаваемого общества связан переход  права собственности на данное имущество  от учредителя (общество м) к дочернему  обществу (общество Д). Согласно п. 3 ст. 213 ГК РФ хозяйственные общества являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов их учредителями. 

Однако гражданским  законодательством установлены  разные правовые режимы перехода прав собственности на движимое и недвижимое имущество. Если право собственности на движимое имущество переходит в момент его передачи, то переход права собственности на недвижимое имущество связан с осуществлением государственной регистрации соответствующего права приобретателя имущества (п 2 ст. 223 ГК РФ, л. 1 ст. 131 ГК РФ). 

На практике трудоемкость регистрации прав дочернего  общества на недвижимое имущество зачастую увеличивается за счет необходимости  осуществления предварительной  регистрации права собственности  на него со стороны учредителя (общество М). 

Большинство акционерных  обществ было создано в процессе приватизации в 1993—1994 годах на основании  Указа Президента РФ от 01.07.92 № 721. В  этот период гражданское законодательство не содержало требований о государственной  регистрации прав на недвижимое имущество. Данные субъекты признаются собственниками всего внесенного при приватизации в их уставный капитал недвижимого имущества и в случае отсутствия последующей государственной регистрации прав (п. 1 ст. 6 Федерального закона «О государственной регистрации..."). Государственная регистрация таких прав проводится по желанию их обладателей. 

Однако следует  заметить, что совершение сделки на вторичном рынке требует предварительной  регистрации прав на недвижимое имущество  со стороны лица, его отчуждающего (п. 2 ст. 6 Федерального закона "О государственной регистрации...»). 

Таким образом, переход прав на недвижимый объект от учредителя (общество М) к дочернему  обществу Д требует осуществления  не только государственной регистрации  возникающих прав общества Д, но и предварительно? регистрации существующих прав общества М (в случае если она не совершена. На практике нередко вызывает затруднения в части реализации задачи государственной регистрации прав учредителя небрежность составления приватизационных документов предприятий.

Государственная регистрация выпуска акций 

Государственная регистрация выпуска акций дочернего  общества Д осуществляется региональным отделением ФКЦБ РФ. 

Следует учитывать, что до регистрации запрещены  сделки с акциями дочернего общества Д на вторичном рынке ценных бумаг (п. 10.6 Стандартов эмиссий акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением OKU5 РФ от 17.09 96 №19. в ред, постановления ФКЦБ РФ от 11.11.98 Me 47; далее — Стандарты). В соответствии с п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.98 N33 данные сделки признаются ничтожными в силу ст. 168 ГК РФ. 

Порядок государственной  регистрации выпуска акций, размещенных  при учреждении акционерного общества, установлен Стандартами. 

Документы на государственную  регистрацию выпуска акций должны быть представлены в соответствующий  регистрирующий орган не позднее  одного месяца с даты государственной  регистрации дочернего общества Д (п. 10.8 Стандартов). При этом на регистрацию одновременно представляется как решение о выпуске акций, утвержденное на основании, и в соответствии с решением о создании дочернего общества Д, так и отчет об итогах выпуска акций

(п. 7.2,9.4.12.1 Стандартов). 

Если размер уставного капитала общества Д превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, то появляется необходимость подготовки и регистрации проспекта эмиссии акций (п.8.1.1 Стандартов).

Совершение сделок мены акций 

В результате реализации настоящего этапа: 

–         какая-либо группа акционеров общества М полностью или частично прекращает свое членство в данном обществе, становясь акционерами общества Д; 

–          общество Д перестает быть дочерним по отношению к обществу М. При  этом общество М либо полностью лишается акций общества Д, либо пакет акций становится менее контрольного (лучше менее «блокирующего»). 

Правовые основания  реализации настоящего этапа закреплены

 в ст. 72 Закона  об АО, В соответствии с ней  общество М должно осуществлять  приобретение своих размещенных акций с их оплатой принадлежащими ему акциями общества Д. 

В силу п. 13 Информационного  письма Президиума ВАС РФ от 21.04.98 Ni 33 

сделки по приобретению размещенных акций, совершенные  с нарушением требований ст. 72 3акона  об АО, являются ничтожными. В частности, надзорной инстанцией арбитражного суда указывается на необходимость  принятия надлежащего решения одним  из органов управления акционерного общества, определения рыночной стоимости приобретаемых акций в порядке, предусмотренном ст. 77 Закона об АО, направления предложения (оферты) о приобретении размещенных акции всем акционерам общества, являющимся владельцами приобретаемых акций.

Принятие решения  о приобретении размещенных акций 

Решение о приобретении размещенных акций может приниматься  общим собранием акционеров или  советом директоров общества (п. 1,2 ст. 72 Закона об АО). 

По решению  общего собрания акционеров акции приобретаются в целях их единовременного кого погашения с соответствующим уменьшением размера уставного капитала. В этом случае необходимо уведомление кредиторов общества в соответствии с порядком, установленным ст. 30 Закона об АО. Количество приобретаемых акций может быть ограничено только размером уставного капитала общества М, оставшимся после его уменьшения. Уставный капитал не может быть ниже размера, установленного ст. 26 Закона об АО исходя из минимального размера оплаты труда на момент уменьшения уставного капитала. 

Когда приобретение размещенных акций не связано  с уменьшением размера уставного  капитала, решение принимается советом  директоров. Уведомление кредиторов не требуется. Но в этом случае единовременно  может быть приобретено не более 10 процентов от общего количества находящихся в обращении акций. В соответствии с п.4 ст. 72 Закона об АО решением о приобретении акций должны быть определены следующие существенные условия: 

–          категории (типы) приобретаемых акций. Каких-либо ограничений на возможность одновременного приобретения акций разных категорий (типов) законодательством не установлено; 

–          количество приобретаемых обществом  акций каждой категории (типа). 

Максимально возможное  к приобретению количество акций  зависит от того, каким органом общества принимается решение о

 приобретении  — советом директоров или общим  собранием акционеров. В первом  случае количество приобретаемых  акций не должно превышать  10 процентов от общего количества  акций общества, находящихся в  обращении. Во втором — размера, после которого уменьшенный уставный капитал общества станет ниже минимально допустимого; 

–          цена приобретения. Она должна соответствовать  рыночной  стоимости акций, определяемой советом директоров общества в порядке, установленном (ст. 77 Закона об АО); 

–          форма и срок оплаты акций. В нашем  примере форма оплаты акций будет  неденежной. Приобретаемые размещенные  акции общества М будут оплачиваться ценными бумагами — обыкновенными  акциями общества Д. В связи с  этим необходимо помнить, что абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об АО содержит диспозитивную норму, в соответствии с которой «если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами». Поэтому для принятия решения об оплате приобретаемых акций неденежными средствами (совершение сделок мены) необходима соответствующая разрешительная запись в уставе общества М.