Договор факторинга во внешнеэкономических отношениях

Отношения, связанные с заключением и исполнением международных факторинговых контрактов, регулируются Оттавской конвенцией УНИДРУА о международном факторинге (в дальнейшем – Оттавская конвенция), подписанной в г. Оттаве 28 мая 1988 г. и вступившей в силу 1 мая 1995 г.12 Как отмечает А.С. Комаров, «в этой конвенции удалось не только дать по отдельным вопросам унифицированное регулирование, учитывающее опыт и практику различных национальных системправа и соответствующее требованиям современного международного экономического оборота, но и предложить решение некоторых вопросов, не решенных до сих пор на уровне отдельных национальных правовых систем».13 Несмотря на то, что на данный момент конвенция действует на территории лишь семи государств (Франция, Германия, Италия, Венгрия, Украина, Латвия, Нигерия), она обладает большим значением, поскольку служит «примером разумного правотворчества»,14 ориентируясь на который отдельные страны могут разрабатывать свое национальное законодательство.

Для целей Оттавской конвенции, согласно п. 2 ст. 3, под факторинговым контрактом понимается контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым:

1. поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из договоров купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования;
2. финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:
1. финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;
2. ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;
3. предъявление к оплате денежных требований;
4. защита от неплатежеспособности должников;

3) должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.15

В п. 3 ст. 1 уточняется, что понятия «товар» и «продажа товара»  для целей данной Конвенции включают также услуги и их предоставление.

В Оттавской конвенции содержится целый ряд правил, обеспечивающих широкие возможности уступки поставщиком денежных требований финансовому агенту. Так, например, согласно ст. 5, финансовому агенту могут уступаться не только существующие требования, но и будущие. Кроме того, уступаемые денежные требования не обязательно должны указываться конкретно в факторинговом контракте.

Достаточной является возможность определенным образом идентифицировать передаваемые требования в момент заключения факторингового контракта или в момент, когда требования фактически возникнут, как относящиеся к данному контракту. Далее, согласно ст. 6 уступка денежного требования поставщиком финансовому агенту будет действительной, даже если между поставщиком и должником существует соглашение о ее запрете (что, однако, не исключает ответственности поставщика перед должником за такое нарушение условия договора).

Должник, надлежащим образом уведомленный о произведенной уступке права требования, обязан уплатить долг непосредственно финансовому агенту, если только ему не будет известно о преимущественном праве другого лица на этот платеж (ст. 8). Учитывая один из важнейших принципов цессионного права, согласно которому смена кредитора ни в коей мере не должна ухудшать или просто изменять положение должника, Оттавская конвенция предусматривает, что должник может использовать в отношениях с финансовым агентом все средства защиты, вытекающие из договора купли-продажи (оказания услуг), которыми он мог бы воспользоваться против поставщика. Должник может также заявлять финансовому агенту о своем праве на зачет в отношении требований к поставщику, в чью пользу возникла дебиторская задолженность (ст. 9).

По общему правилу, согласно ст. 10 Оттавской конвенции, неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком своих обязательств перед должником, вытекающих из договора купли-продажи товаров, не дают должнику права требовать возврата сумм, уплаченных им финансовому агенту, если должник вправе получить эти суммы с поставщика. Тем не менее, в двух случаях (в порядке исключения) должник вправе потребовать именно от финансового агента возвращения уплаченной ему суммы, а именно, когда финансовый агент:

1. не исполнил свое обязательство перед поставщиком по совершению платежа, связанного с уступкой требования;
2. произвел такой платеж, зная о неисполнении или ненадлежащем исполнении поставщиком своих обязательств перед должником.16

Важно отметить, что Оттавская конвенция предусматривает право финансового агента переуступить полученное им от поставщика право требования другому финансовому агенту, если только такая переуступка не запрещена факторинговым контрактом. При этом содержащиеся в конвенции правила распространяются и на последующую уступку права требования (ст. 11-12). Характеризуя Оттавскую конвенцию, нельзя не подчеркнуть, что она охватывает далеко не все факторинговые операции, применяемые в международной практике. В частности, данная конвенция не распространяется на закрытый факторинг, при котором должник не уведомляется о произведенной уступке права требования, а также на такие факторинговые отношения, при которых финансирование производится без предоставления перечисленных в конвенции дополнительных услуг либо с оказанием только одной из них.17

1.3. Нормативное  регулирование договора факторинга  в России

Что касается правового регулирования факторинга в России, то на сегодняшний день российское законодательство не содержит определения понятия «факторинг». Вместе с тем во второй части Гражданского кодекса РФ (в дальнейшем – ГК РФ) от 26 января 1996 г. в редакции от 02 октября 2007 г.18 закреплена новая для российского правопорядка договорная конструкция финансирования под уступку денежного требования (глава 43 ГК РФ), основу которой составляют факторинговые отношения. Договор финансирования под уступку денежного требования определен в ГК РФ таким образом, «чтобы он охватывал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфере», что позволяет «деловой практике не быть скованной жесткими правовыми рамками и достаточно гибко развиваться без оглядки на то, что она окажется без надлежащей правовой базы»19. В связи с этим в отечественной юридической литературе принято употреблять термины «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» (с известными оговорками) как равнозначные или взаимозаменяемые.20

Под договором финансирования под уступку денежного требования, согласно ст. 824 ГК РФ, понимается такой договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.21 Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Обязательства финансового агента могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Основным квалифицирующим признаком договора финансирования под уступку денежного требования, как утверждает В.В. Витрянский в результате проведенного им подробного анализа правовой природы данной договорной конструкции, является особый характер взаимоотношений сторон, дающий возможность сторонам договориться о возложении на финансового агента обязанности по оказанию клиенту определенных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. «…Отношения, складывающиеся между финансовым агентом и клиентом по договору финансирования под уступку денежного требования, должны быть в таком состоянии, которое в принципе допускает возможность ведения финансовым агентом бухгалтерского учета для клиента, обслуживание его счетов, оказание иных подобных услуг со стороны финансового агента, и такая возможность должна находиться в сфере интересов сторон по договору финансирования под уступку денежного требования»22. Данный признак позволяет отграничить анализируемый договор от разовых сделок по купле-продаже прав требования, а также от иных договоров, предусматривающих предоставление денежных средств под уступку права требования (например, займа, банковского кредита и т.п.), при которых вопрос об оказании финансовых услуг, связанных с обслуживанием передаваемой дебиторской задолженности, даже не рассматривается сторонами.

Важно отметить, что правила, включенные в главу 43 ГК РФ, представляют собой специальные нормы по отношению к нормам общей части обязательственного права об уступке требования (ст. 382-390 первой части ГК РФ от 30 ноября 1994 г. в редакции от 02 октября 2007 г.23). Положения общей части о цессии применяются к отношениям по договору о финансировании под уступку требования, если в главе 43 ГК РФ не содержится иного регулирования. Так, например, нормы, касающиеся формы уступки требования (ст. 389 ГК РФ), должны соблюдаться при заключении договора финансирования под уступку денежного требования.

Глава 2. Особенности применения договора факторинга в сфере ВЭД

2.1.  Общая характеристика рынка международного факторинга

в России

В целом в рамках международного факторинга существует два вида услуг. Услуга для российских экспортеров - экспортный факторинг, и услуга для иностранных факторинговых компаний - импортный факторинг. Экспортный факторинг позволяет российским поставщикам осуществлять отгрузки иностранным покупателям с отсрочкой платежа, а факторинговая компания может финансировать эту отсрочку, одновременно принимая на себя риск возможной неоплаты товара. Импортный факторинг позволяет иностранным факторинговым компаниям обслуживать экспортные поставки своих клиентов в Россию без риска потерь, что, в свою очередь, дает российским импортерам возможность получать от своих иностранных поставщиков отсрочку платежа без необходимости предоставлять им банковские гарантии или открывать аккредитивы.24

Главное отличие международного факторинга от других продуктов, применяемых в международной практике, это комплекс услуг. Он включает не только финансирование поставщика, но и управление дебиторской задолженностью и страхование рисков. Важно отметить, что само финансирование является беззалоговым. Одна из сложностей развития международного факторинга заключается в том, что Россия не входит в список стран, присоединившихся к Конвенции, обеспечивающей правовые основы факторинговых контрактов и уступку денежного требования. Поэтому российские факторы вынуждены самостоятельно адаптировать продукты международного факторинга под нормы российского законодательства, в том числе валютного".

Объемы международного факторинга зависят от двух факторов: первый - объемы товарооборота со страной, второй - наличие в этой стране факторинговой компании, входящей в международную факторинговую ассоциацию. Внастоящиймоментестьдветакиеассоциации - International Factors Group (IFG) и Factors Chain International (FCI). Необходимость участия фактора в одной из таких организаций обусловлена спецификой оценки риска при международном факторинге. Это связано с тем, что фактору поставщика трудно оценивать риски и финансировать его поставки на дебитора, находящегося в другой стране. А факторинговая ассоциация выступает в таких сделках посредником, предоставляя фактору поставщика услуги по проверке и оценке риска на дебитора.

Использование факторинга имеет ряд преимуществ перед традиционными средствами страхования рисков в международных поставках - аккредитивами и гарантиями, которые не решают проблему недостатка оборотных средств у поставщика. А факторинг позволяет не только застраховать возможные риски неплатежа со стороны дебитора, но и получить под эту поставку более раннее финансирование.

Работу по международному факторингу проще организовать, он не требует подтверждений на сделку от международных банков с рейтингом не ниже AAA, что дает этому инструменту преимущество в скорости и простоте использования. Преимущество импортного факторинга перед аккредитивами и гарантиями в простоте оформления. Документы оформляются не на разовую сделку, а на весь период работы с поставщиком. Напрямую с покупателя никакие комиссии не удерживаются - комиссию за "факторинговое покрытие" импорт-фактор взимает с экспорт-фактора. При этом отсутствует необходимость предоставления залога, как при аккредитивной форме расчетов, а покупатель не несет дополнительных затрат, как, например, по открытию и обеспечению аккредитива. Наконец, факторинговое финансирование носит револьверный характер, а значит, нет необходимости оформлять каждую сделку, что выгодно и поставщику, и покупателю. Факторинг на 100% исключает риск неоплаты со стороны покупателя, в то время как страховая компания "работает" в диапазоне лишь70-90%. Основные преимущества факторинга - прямое финансирование поставщика, беззалоговое финансирование, упрощенная процедура принятия решения по работе с тем или иным поставщиком или дебитором в рамках факторинговой сделки.  Наконец, тарифные ставки международного факторинга по сравнению с аккредитивами и гарантиями более конкурентны.25

Безусловно, фактор стоимости играет большую роль для экспортеров и импортеров при выборе того или иного финансового инструмента для расчетов между контрагентами. Как правило, расходы применяемого финансового продукта закладываются в стоимость товара, что не может не отразиться на его конечной цене.  Поэтому более распространенные при внешнеторговых расчетах аккредитивные операции, а также операции по страхованию кредитных рисков обходятся в среднем дороже для клиентов, чем операции международного факторинга. При этом преимущества операций международного факторинга перед иными видами расчетно-кредитных операций являются, скорее, "неценовыми". Факторинговые операции как средство страхования риска неплатежей, организации расчетов и финансирования экспортных поставок эффективнее, так как они, опираясь на относительно более выгодные для импортеров условия расчетов по открытому счету и оптимальную для экспортеров систему платежных гарантий, позволяют расширить возможности финансирования торговых оборотов клиентов.