Характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств

Объектом ипотеки может являться и предприятие как имущественный комплекс.

Договор об ипотеке должен быть заключен в письменной форме. Договор об ипотеке в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально заверен, подлежит нотариальному удостоверению[7].

Залог товаров в обороте. Залогом товара в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя. При этом залогодатель вправе изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции, комплектующих изделий и т.п.), но с условием, чтобы общая стоимость товара не стала меньше указанной в договоре о залоге [1, ст. 338]. Стоимость заложенных товаров в обороте может быть уменьшена, но только соразмерно исполненной части обязательства, обеспеченного залогом. Но договором о залоге может быть предусмотрено, что исполнение части обеспеченного залогом обязательства не должно влечь уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте.

Отчужденные залогодателем товары в обороте перестают быть предметом залога с момента перехода их в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя.

Гражданский кодекс обязывает залогодателя товаров в обороте вести особый учет операций по заложенному товару, занося при этом в книгу записи залогов данные об условиях залога товаров, отражая в ней все операции, влекущие изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции (п. 3 ст. 338 ГК).

Нарушение залогодателем условий залога товаров в обороте дает право залогодержателю приостановить путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей операции с ними до тех пор, пока залогодатель не устранит допущенные нарушения.

Заклад. Если заложенная вещь передается во владение залогодержателя, то имеет место залог, именуемый закладом. Заклад возникает и тогда, когда заложенная вещь остается у залогодателя, но под замком и печатью залогодержателя либо с наложением на нее знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).

Это достаточно редкая разновидность залога, так как связана с дополнительными издержками обеих сторон. Залогодержатель отвечает за полную или частичную утрату или повреждение предмета залога в размере его действительной стоимости с учетом инфляции. При этом залогодатель вправе зачесть требование о возмещении убытков в счет обеспеченного залогом требования [1,  ст.   325].

Залог вещей в ломбарде. Суть этой разновидности залога состоит в выдаче гражданам ломбардом краткосрочных кредитов под залог движимого имущества, предназначенного для личного, семейного или домашнего использования. Такая деятельность представляет собой разновидность предпринимательской деятельности, а поэтому заниматься ею вправе лишь специализированные организации ломбарды, имеющие на это лицензию.

Невозврат в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей, дает право ломбарду продать их в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. Такое право у ломбарда возникает лишь по истечении льготного месячного срока на основании исполнительной надписи нотариуса. Залогу вещей в ломбарде как виду залога присуща особенность, состоящая в том, что после продажи ломбардом заложенной вещи его требования к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

Залог прав и ценных бумаг. Залог прав как наиболее рискованный вид на практике распространен в меньшей степени. Чаще всего предметом залога является право по договору (право на получение денежных средств и иных активов, право пользования имуществом и др. ), в том числе и само право залога (п. 1 ст. 5 Закона о залоге). Причем острым является вопрос о том, могут ли вещные права быть предметом залога. Так,  в отношении одних прав, например, сервитут (п.2 ст. 269), ГК прямо говорит «нет», в отношении других, таких как доля в общей собственности (п.2 ст. 249 ГК) – «да». Залог исключительных прав также возможен, но только в редких случаях. К примеру, по мнению российских специалистов в области гражданского права, залог первоначальных авторских прав недопустим, но приемлем залог права на получение авторского вознаграждения. А вот право на фирменное наименование является неотчуждаемым, поэтому может быть заложено вместе с самим предприятием. Право на товарный знак свободно отчуждаемо, поэтому при условии регистрации допускается как залог права на товарный знак, так и залог права пользования им. Имущественное право может быть выражено и ценной бумагой. В этом случае она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное [1, ст. 319].

Обращение взыскания на предмет залога.

Статья 329 ГК Республики Беларусь определяет основания обращения взыскания на заложенное имущество. Традиционно это неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства.

В обращении взыскания может быть отказано, если нарушение обязательства крайне незначительно и размер требования залогодержателя явно несоизмерим стоимости заложенного имущества.

Процедуры обращения взыскания на предмет залога:

• Общая, установленная ГК;
• Специальная (банковская) - установлена Декретом Президента Республики Беларусь от 27.01. 2003 №5 «Об упорядочении и реализации заложенного имущества» и ст.  150  БК

Общая процедура может осуществляться несколькими способами:

1. по решению суда. Судебный порядок обращения взыскания применяется во всех случаях по умолчанию. Только по решению суда взыскание на предмет залога обращается в случаях, когда:

• для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

• предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную  культурную ценность для общества;
• залогодатель отсутствует, и установить место его нахождения невозможно.

2. в отношении недвижимости 2 способа:

• в судебном порядке (применяется по общему правилу);
• альтернативный способ: если после возникновения оснований обращения взыскания залогодатель и залогодержатель заключили нотариально удостоверенное соглашение, на основании которого осуществляется обращение взыскания. Если таким соглашением нарушены права заинтересованного лица, то соглашение по его иску может быть признано судом недействительным [1,  ст.  330].

3. В отношении движимого имущества – 2 способа:

– в случае если предмет залога находится у залогодателя, то применяется судебный порядок, если договором не предусмотрено иное.

– в случае если предмет залога передан залогодержателю, взыскание проводится в порядке, который стороны самостоятельно определили в договоре, если законодательством не установлен иной порядок.

Банковская процедура обращения взыскания на предмет залога имеет ограниченную сферу действия. При этом банки могут пользоваться общей процедурой, предусмотренной ГК.

От обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 330 ГК), то есть стадии, на которой рассматриваются материалы дела и оценивается обоснованность претензий залогодержателя, следует отличать стадию реализации заложенного имущества (ст. 331 ГК), включающую продажу заложенного имущества.

Реализация заложенного имущества при общей процедуре обращения взыскания осуществляется через судебного исполнителя путем проведения публичных торгов либо через комиссионные магазины, при банковской - удовлетворение требования залогодержателя (кредитора) о погашении банковского кредита за счет заложенного имущества производится без обращения в суд и проведения публичных торгов на основании нотариально удостоверенного договора залогодержателя с залогодателем, заключенного после  возникновения оснований взыскания на предмет залога [6].

Сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, может оказаться недостаточной для удовлетворения требований залогодержателя. В таком случае он вправе получить недостающую сумму, если иное не указано в законодательстве или договоре, из прочего имущества должника, но уже не пользуясь основанным на залоге преимуществом. Если же вырученная при реализации имущества сумма больше той, которая необходима для удовлетворения требований залогодержателя, то разница за вычетом всех издержек возвращается залогодателю [10, c. 420].

Помимо ст. 331 ГК порядок реализации заложенного имущества определяется нормами хозяйственно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства.

3. Удержание.

Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, предоставляется право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено [1, ст. 340].

Таким образом, возникновение права удержания у кредитора связано с наличием или отсутствием таких юридических фактов, как:

1. предметом удержания является вещь, причем до наступления срока исполнения обязательства предмет может быть определен только родовыми признаками либо не определен вовсе («предпринимательское» удержание). Однако к моменту наступления срока исполнения обязательства он должен быть индивидуализирован;
2. вещь находится во владении кредитора (право удержания принадлежит кредитору до тех пор, пока вещь находится в его руках);
3. собственник вещи – должник (или третье лицо);
4. договор, на основании которого вещь передана кредитору, не содержит запретов или ограничений на использование права удержания;
5. срок исполнения обязательства должником уже наступил;
6. требования кредитора связаны с оплатой вещи либо возмещением убытков (для «предпринимательского» удержания последнее условие не обязательно).

И только при наличии всех юридических фактов в совокупности кредитор вправе применить право удержания, совершив соответствующую одностороннюю сделку [1, ст. 156].

Вместе с тем, право удержания как один из способов обеспечения исполнения обязательств имеет свои характерные особенности, что выражается в отсутствии:

1. договора, из которого оно возникает;
2. индивидуализации предмета обеспечения вплоть до момента наступления срока обязательства;
3. права следования.

Из правила п. 1 ст. 340 ГК следует, что удержание имущества должника в качестве способа обеспечения исполнения обязательств применимо в отношениях между лицами, не осуществляющими предпринимательскую деятельность, лишь в случае неоплаты должником в срок удерживаемой вещи и в случае не возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков. Если же требование возникло из обязательства, сторонами которого являются предприниматели, то удержанием вещи кредитор-предприниматель вправе воспользоваться в любом случае, а не только в предусмотренных п. 1 анализируемой статьи [1, ст. 340].

ГК Республики Беларусь не только предусмотрел удержание имущества должника в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, но и конкретизировал порядок его применения к отдельным договорным обязательствам [17, c. 81]:

- согласно ст. 666 ГК речь идет о праве подрядчика в случае неоплаты работ удерживать результат работ, а также принадлежащие заказчику оборудование, остатки неиспользованного материала и другое оставшееся у него имущество заказчика.

- так, перевозчик вправе удерживать переданные ему для перевозки грузы в обеспечение причитающихся ему провозной платы и других платежей по перевозке (п. 4 ст. 744 ГК).

- поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе удерживать находящиеся у него и подлежащие передаче доверителю вещи, обеспечивая тем самым свои требования, вытекающие из договора поручения (п. 3 ст. 862 ГК).

- такое же право принадлежит комиссионеру (п. 2 ст. 886 ГК). Но оно прекращается в случае объявления комитента экономически несостоятельным (банкротом), трансформируясь в право залога.

Кредитор не лишается права удерживать находящуюся у него вещь даже в тех случаях, когда после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом (п. 3 ст. 340 ГК).

Если, несмотря на удержание кредитором вещи, должник не исполнил свое обязательство, кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь. При этом требования кредитора удовлетворяются из ее стоимости в порядке и объеме, которые предусмотрены для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (п. 5 ст. 340 ГК).