«естественно» подходило
к всемирному соглашению между
ними, к образованию международных
картелей»[4].
Предприятия объединялись
не только путём прямого «поглощения»
крупными предприятиями мелких,
но и «присоединения к себе»,
подчинения себе включения в
«свою» группу, в свой «концерн»
- как гласит технический термин
– посредством «участия»
в их капитале, посредством скупки
и обмена акций, системы долговых
отношений и т.д.[5] Так возникли
холдинги.
Английское слово "Hold",
от которого и произошло слово "холдинг",
переводится на русский язык как "владеть,
вмещать, содержать в себе, удерживать"[6].
Предприятия холдингового
типа впервые появились в США
в конце XIX века как разновидность
компании финансового типа, создаваемой
для владения контрольными пакетами
акций других компаний в целях
контроля и управления их деятельностью.
Юридическая основа создания
холдингов была создана в 1889
г., когда в штате Нью – Джерси,
одном из наиболее свободных для предпринимательства,
было разрешено создавать холдинговые
компании в указанном выше смысле этого
понятия.
Организация трестов,
являвшихся на тот момент крупными
монополистическими корпорациями,
в форме холдинговых структур
позволяла этим объединениям
обходить антитрестовский закон
Шермана, поскольку предприятия, входящие
в холдинг, сохраняли формальную самостоятельность
от головной компании. Поэтому после 1889
г. многие трестовские объединения в
США были преобразованы
в компании холдингового типа[7].
Новая форма объединения
корпоративных компаний (акционерных
обществ) оказалась очень жизнеспособной
и стала расти быстрыми темпами.
Уже к 1928 году из 513 крупнейших
корпораций США, акции которых
котировались на Нью-
Йоркской фондовой
бирже, 487 имели холдинговую организацию,
причем из них
92 компании являлись чистыми
холдингами и 395 смешанными[8].
В настоящее время
практически все крупнейшие компании
США и Западной
Европы имеют холдинговую
структуру. В Англии и США,
принадлежащих к англо- саксонской
системе права, такие объединения
так и называются холдингами.
В
Германии они получили
наименование связанных предприятий
(например, концерны). Наряду с негосударственными
холдинговыми компаниями, в мире
существует множество государственных
компаний с холдинговой структурой.
В
Италии – это крупнейшие
государственные холдинги: Институт
промышленной реконструкции (ИРИ),
Национальное управление жидкого
топлива (ЭНИ) и
Управление акционерных
участий и финансирования обрабатывающей
промышленности (ЭФИМ). ИРИ и ЭНИ
входят в список 50 крупнейших
по обороту корпораций мира[9].
Первые холдинговые
компании в России появились
после принятия 3 июля
1991 года Закона РФ «О
приватизации государственных и
муниципальных предприятий в
Российской Федерации»[10] (ст. 8). Согласно
этому закону, холдинги могли
организовываться на основе предприятий,
входящих в объединение (ассоциацию,
концерн) или находящихся в
ведении органов государственного
управления и местной администрации
с согласия антимонопольных органов.
Холдинговая структура адекватно
подходила для разгосударствления
крупных предприятий, концернов,
объединений при сохранении технологических
и кооперационных связей между
входящими в их организационную
структуру единицами. Такое положение
может охарактеризовать пример
того, как сформулированы в законодательстве
цели формирования холдинговых
компаний в лесопромышленной
отрасли[11]. К их числу постановлением
Правительства были отнесены: упорядочение
процессов структурной перестройки
в лесопромышленном комплексе,
содействие кооперации предприятий-смежников,
сохранение существующих технологических
и производственных связей, осуществление
предприятиями технологически замкнутого
цикла производства единой инвестиционной
и научно-технической политики, увеличение
экспортного потенциала.
Корпорации холдингового
типа с долей государственного
участия сложились в России
преимущественно в отраслях, относящимся
к естественным монополиям, либо
к демонополизированным отраслям, в
которых утрата государственного контроля
была нежелательна по соображениям стратегического
характера[12]. Помимо топливно-энергетического
комплекса в этот период возникли около
100 холдинговых компаний с участием государства
(«Связьинвест», «Рослеспром»,
«Российская металлургия» и др.).
Отличительной чертой
всех этих структур было то,
что проблема корпоративного
управления формально не являлась
для них первоочередной, поскольку
они и создавались государством
для контроля над деятельностью
подчиненных или интегрированных
в них предприятий при определении
на федеральном уровне порядка
представительства государства
в их руководящих органах[13].
Исходя из этого,
можно прийти к выводу, что
в отличие от западной модели
возникновения холдинговых компаний,
подобные компании в России
создавались как форма разгосударствления
крупных объединений и предприятий
и способ реорганизации несовместимых
с рынком отживших государственных
управленческих структур.
Правовой основой образования
холдинговых компаний в процессе
приватизации является Временное
положение о холдинговых компаниях,
создаваемых при преобразовании
государственных предприятий в
акционерные общества[14] (далее –
Положение), закрепившее понятие,
порядок создания, ограничения на
создание холдинговых компаний,
правовой статус финансовых холдинговых
компаний. Положение распространяет
своё действие только на те
холдинговые компании, доля капитала
которых, находящаяся в государственной
собственности в момент создания
превышала 25% (п. 1.2.).
Указанное Положение
носило временный характер (но
нет ничего более постоянного,
чем временное) и должно было
быть со временем заменено
другим, более фундаментальным и
юридически проработанным нормативным
актом, Однако до сих пор
этого не произошло и нормы
Положения, являющегося по сути,
единственным нормативным документом,
в котором предпринята попытка
системного регулирования создания
и деятельности холдинговых компаний
в
России, подвергаются
жесткой критике со стороны,
как ученых-правоведов, так и предпринимателей.
В самом определении
холдинговой компании, приводимом
в п.1.1.
Положения, на наш
взгляд, содержатся существенные
противоречия.
Рассматриваемы нормативный
акт, принятый ещё до вступления
в силу первой части ГК Российской
Федерации, оперирует понятием
«предприятие» для обозначения
субъекта предпринимательской деятельности.
Исходя их этого
Положения, у одного
предприятия, независимо от его
организационно-правовой формы,
в активах может быть контрольный
пакет акций другого предприятия,
которое в этом случае становится
дочерним. Под «контрольным пакетом
акций» понимается любая форма
участия в капитале предприятия,
которая обеспечивает безусловное
право принятия или отклонения
определенных решений на общем
собрании его участников (акционеров,
пайщиков). Вряд ли оправдано применение
понятия «контрольный пакет акций
к предприятиям любых организационно-правовых
форм, поскольку акции могут заполнять
уставные капиталы только акционерных
обществ. Но здесь уместно посмотреть
на п. 1.3.
Положения, в котором
то ли преодолевается, то ли
ещё более усугубляется заложенное
в п.1.1. противоречие – холдинговые
компании и их дочерние предприятия
создаются только в форме акционерных
обществ открытого типа.
Множество других недостатков
Положения можно объяснить тем,
что с момента его принятия
(1992 г.) российская экономика и
право динамично развивались
и изменились в ряде случаев
самым существенным образом.
Положение о холдинговых
компаниях предусматривает публичность
их деятельности: холдинговые компании
обязаны ежеквартально публиковать
в общедоступной периодической
печати свои балансы, счета прибылей и
убытков, а также полные сведения о принадлежащих
им акциях (долях участия в капитале) других
предприятий в порядке, установленном
действующим законодательством.
Правовое регулирование
холдингов, возникшее в России
в рамках приватизационного законодательства,
как отмечает И.С. Шиткина[15], является
непоследовательным, при этом Временное
положение о холдинговых компаниях,
создаваемых при преобразовании
государственных предприятий в
акционерные общества, остаётся
единственным действующим нормативным
актом, в котором предпринята
попытка системного правового
регулирования этого вида предпринимательских
объединений. Тот факт, что уже
в 2000 и 2001 гг.[16] законодатель внес
ряд изменений в Положение
о холдинговых компаниях, свидетельствует,
на наш взгляд, о востребованности
и применяемости данного документа. При
этом, безусловно, следует признать противоречивость
отдельных норм Положения, их несоответствие
действующему законодательству, сложившейся
практике.
1.2. Понятие и виды холдинговых
компаний
1.2.1. Понятие холдинговой
компании
Несмотря на появление
в последнее время в России
огромного количества предприятий
под названием "холдинг", немногие
могут дать точное определение
о том, что же они из себя
представляют. Попробуем разобраться
в этом, руководствуясь зарубежным
опытом и теми нормативными
актами, на основании которых
эти предприятия создаются и
действуют в России.
Исследование сущности и
правового положения холдинговых
компаний имеет большое значение
как с практической, так и с
теоретической точек зрения.
Отношения экономической
зависимости и контроля, лежащие
в основе создания объединений
вертикального типа или объединений
холдингового типа, по мнению
М.И.Кулагина, ставят под вопрос
основополагающий принцип гражданского
права - принцип юридического
равенства субъектов. Исследуя
группы взаимозависимых лиц (холдинги,
концерны) в буржуазном гражданском
праве, он сделал вывод, что
реальные взаимоотношения в экономике
заставляют право "регулировать
отношения юридически (а не только
экономически) неравных субъектов
права, связанных отношениями
власти и подчинения. Иными словами,
- писал известный цивилист, - ставится
под сомнение и традиционное
определение гражданского права
как совокупности норм, регулирующих
имущественные отношения, складывающиеся
по горизонтали между равноправными
участниками товарного оборота.
Настаивать на классическом понимании
гражданского права с учетом
процесса централизации производства
и капитала означает исповедовать
юридический идеализм"[17].
Освободившись от "юридического
идеализма", рассмотрим наиболее
распространенную в рыночных
условиях форму объединений, основанных
на
"системе участий"
и экономической субординации - холдинги.
"Для современной капиталистической
экономики, - писал М.И.Кулагин, - характерными
являются отношения власти и
подчинения, разнообразные формы
зависимости между участниками
хозяйственного оборота. Концентрация
и централизация капитала и
производства приводят не только
к образованию монополий, но
и к появлению в хозяйственной
жизни иных структур, образно
говоря, молекулярного уровня. Это
различного рода объединения
юридически самостоятельных субъектов
(обычно юридических лиц), связанных
отношениями экономической зависимости.
Такие объединения в современном
буржуазном законодательстве и
в юридической доктрине называются
по-разному: "связанные предприятия",
"системы компаний", "организации
организаций", "товарищества товариществ",
"товарищества второй ступени",
а также "группы компаний"
или просто "группы". Последний
термин все шире используется
в научной литературе, мы и
будем употреблять его в дальнейшем.
Сущность группы заключается
в том, что это экономическое
единство или организация, состоящая
из самостоятельных субъектов
права. В результате можно с
успехом обладать контролем без
бремени собственности, господством
- без хозяйственных рисков.
Группа имеет существенные
преимущества перед другими способами
концентрации капитала, например, по
сравнению с поглощениями, слияниями
юридических лиц. Создание зависимой
дочерней компании, как правило,
не требует длительных и дорогостоящих
формальностей. Но самое главное
- зависимое общество рассматривается
как самостоятельный субъект
права.
...Чаще всего дочерние
компании учреждаются не по
соображениям производственной
необходимости, а из желания
укрыть прибыли от фиска или
кредиторов, избежать налогообложения
либо ограничительного действия
законодательства в странах, где
оперирует компания. Имеют здесь
место и такие "психологические"
причины, как стремление отвести
угрозу национализации, скрыть истинные
размеры предприятия. Большинство
дочерних компаний и являются
такими "обществами-фасадами"[18].
М.И.Кулагин называет участников
холдинговых компаний "квазиобособленными
хозяйственными единствами".