Значение торговых обычаев в международной торговле, соотношение закона и обычая

http://academicians.narod.ru/

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Международное частное право»

Тема: «Значение торговых обычаев в международной торговле, соотношение закона и обычая»

МОСКВА

2008

Содержание

1. Источники международного частного права

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых  выражены (закреплены) правовые нормы: законы, договоры, обычаи, прецеденты. Понятие «источника права» восходит к античному Риму и принадлежит Титу Ливию, который написал, что Законы XII таблиц являются «источником всего публичного и частного права» (sons omni publice privat juris). Таким образом, конкретная правовая форма — Законы XII таблиц — была названа источником права. Возможно, по примеру римских святых водных источников, питающих землю, Тит Ливий предложил считать нормативный акт источником, питающим правоотношение. Со временем такой метафорический подход трансформировался в теоретическое обоснование юридического понятия «источник» как форму существования норм права, форму нормативного закрепления (существования) общеобязательных правил поведения участников общественных отношений. С течением времени понятие «источник» потеряло свою лингвистическую характеристику образного сравнения и превратилось в строгое юридическое понятие. При этом «источник» остался понятием доктринальным, научным, ибо в самих правовых актах употребляются иные термины, обозначающие разнообразные формы существования нормативно-правовых предписаний — «закон», «договор», «обычай» и т.д. [12, 15]

Основных  видов источников в международном  частном праве четыре: международные  договоры; внутреннее законодательство; судебная и арбитражная практика; обычаи. Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках. [12]

Источники международного частного права имеют определенную специфику. Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором - регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. [12]

Внутригосударственное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства  и является результатом реализации нормотворческой функции государственных  органов, которая воплощает в  конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства. Международные договоры - результат согласования воль различных государств, принимающих в них участие. Таким образом, договоры представляют собой соглашение государств относительно содержания договорных норм (т.е. текста договора) и относительно признания таких норм в качестве юридически обязательных для государств-участников договора. По существу, международные договоры в области международного частного права регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение внутреннего права в соответствие с международными обязательствами. Государства-участники могут выполнить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе. [27]

Согласно Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права, что подчеркивает значение международного договора для регулирования соответствующих отношений. [12]

Для современного этапа развития международного частного права особое значение имеют международные соглашения, и прежде всего многосторонние конвенции, содержащие унифицированные (т.е. единые, единообразные) правовые нормы. Именно международные договоры позволяют создать унифицированные нормы международного частного права не только коллизионно-правового, но и материально-правового характера. Тем самым создаются предпосылки для единообразия правоприменительной практики, а следовательно, широкого развития экономических и иных связей между субъектами различных государств. Объективно существующие различия в регулировании частноправовых отношений в каждом государстве, выступающие как барьеры на пути развития международного коммерческого оборота, могут быть устранены именно с помощью межгосударственной унификации норм международного частного права. В подготовке соглашений важную роль играют международные организации, занимающиеся разработкой проектов таких соглашений. [12, 27]

Старейшей организацией в этой области  является Гаагская конференция по международному частному праву. Первая сессия Гаагской конференции по международному частному праву была созвана правительством Нидерландов в Гааге в 1893 г. В ней участвовали 13 европейских государств. В числе участников ее первой сессии была Россия. В течение многих лет Россия не была членом этой организации, поэтому принятие в 2001 г. решения о вступлении Российской Федерации в эту организацию восстанавливает историческую справедливость. В 1951 г. был принят постоянный Статут Гаагской конференции по международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.). В соответствии с ним задачей конференции является прогрессивная унификация правил международного частного права (ст. 1). Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях конференции начиная с 50-х гг., являются конвенции в области гражданского процесса. К области семейного права относятся более трети Гаагских конвенций. [12]

Другой международной межправительственной организацией, осуществляющей деятельность в этой области, является Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), основанный в 1926 г. в Риме. Членами этой организации являются 58 стран, в том числе и Россия. Институт занимается в основном кодификацией материальных норм международного частного права. УНИДРУА были разработаны такие конвенции, как Женевская конвенция 1956 г. о договоре международной дорожной перевозки грузов; Женевская конвенция 1973 г. о договоре международной автомобильной перевозки пассажиров и багажа; Женевская конвенция 1976 г. о договоре международной перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям; Женевская конвенция 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров; Оттавская конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге; Оттавская конвенция 1988 г. о международном факторинге; Конвенция о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995 г. В 1994 г. Институтом были одобрены Принципы международных коммерческих договоров, опубликованные и на русском языке. В 2004 г. было издано второе переработанное и расширенное издание Принципов УНИДРУА, подготовленное группой экспертов. [12]

В 1966 г. по инициативе Венгрии была учреждена Комиссия ООН по праву  международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в качестве вспомогательного органа Генеральной Ассамблеи. Как отмечалось в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 17 декабря 1966 г., задача комиссии состоит в том, чтобы содействовать «прогрессивному согласованию и унификации правил международной торговли». На комиссию, в частности, возложены подготовка новых международных конвенций, типовых и единообразных законов в области права международной торговли, содействие кодификации международных торговых обычаев, сбор и распространение информации в этой области. На ЮНСИТРАЛ были возложены функции подготовки проектов конвенций, содействия кодификации международных торговых обычаев и распространения информации в этой сфере. На основе проектов, разработанных Комиссией, были приняты следующие конвенции: Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров; Нью-Йоркская конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. (приведенная в соответствие с Венской конвенцией в 1980 г.); Нью-Йоркская конвенция ООН о международных переводных и международных простых векселях 1988 г.; Гамбургская конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г. и ряд других, а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 г. был принят Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже. [12]

Кроме того, большое число многосторонних соглашений было разработано при создании Всемирной торговой организации (ВТО), а также ЮНЕСКО (Организации Объединенных Наций по вопросам образования, науки и культуры), Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС), Международной организацией гражданской авиации (ИКАО) и др. [12]

Унификация норм международного частного права может осуществляться и  путем принятия на международном  или региональном уровне как так  называемых модельных законов (кодексов), так и директив и иных нормативных актов по тем или иным вопросам (например, регламенты и директивы ЕС). [12]

В практике государств - участников СНГ используются оба  этих метода. В рамках СНГ осуществляется разработка модельных законодательных  актов. Межпарламентской Ассамблеей государств - участников Содружества был принят Модельный гражданский кодекс, где имеется раздел «Международное частное право», содержание которого оказало существенное влияние на гражданские кодексы Белоруссии, Казахстана, Узбекистана и других государств СНГ. [12]

Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Нормативное содержание обычая формируется  в практике на протяжении более или  менее длительного периода времени  и выступает как доказательство «всеобщей практики». Наряду с нормативным содержанием формируется и элемент юридической обязательности, которая выступает как молчаливое признание за ним юридической силы. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов. [27]

К иным источникам международного частного права можно отнести  прецедентное право, складывающееся в  судебно-арбитражной практике, и  нормативно-правовые акты международных организаций. Прецедентное право выступает в качестве источника международного частного права главным образом в странах англо-саксонской правовой системы и в силу этого не имеет такого общепризнанного значения, как международные договоры, хотя справедливости ради следует отметить, что и в странах романо-германской системы права, традиционно ориентированных на внутригосударственное законодательство в широком смысле слова, наблюдается пристальное внимание к прецедентному праву и попытки сориентироваться в нормотворческой деятельности на достижения, примеры и выводы судебно-арбитражной практики. [27]

В качестве нормативных  правовых актов международных организаций  как источников международного частного права можно привести регламенты и директивы Европейского союза по вопросам международного частного права, например Регламент Совета ЕС от 22 декабря 2000 г. N 44/2001 «О юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам». Совершенно очевидно, что такие нормативно-правовые акты будут применяться только на территории государств-участников той международной организации, в рамках которой они приняты. [27]

2. Обычаи в международной торговле

2.1. Торговые обычаи и их место среди источников международного частного права

Всякий обычай - правило поведения, признаваемое в силу многократного повторения и социального признания образцом. Хотя обычай - одно из наиболее древних явлений, во многом предопределившее и «изнутри» повлиявшее на формирование права и его развитие, наукой он всегда воспринимался и оценивался неоднозначно, часто даже в рамках одного государства эта категория лишена внутреннего единства¹. [38]

Правовые обычаи как особая разновидность обычаев  являются формой (источником) права, обладают юридической нормативностью, установлены в качестве правила в отношении неопределенного круга лиц и занимают особое место в механизме правового регулирования, при этом на разных исторических этапах и в разных отраслях права их роль и значение различны. Изначально законодательная власть вообще не касалась многих отношений, не считала своей задачей их определение, не решалась самостоятельно творить право и долгое время ограничивалась закреплением обычаев, поэтому «юридическое воззрение прокладывало себе дорогу» именно путем обычая: первые нормативно-правовые акты формализовали обычаи, а ранние кодификации систематизировали их. Позднее закон вытеснил обычное право, став господствующей формой, однако немало современных явлений преимущественно в сфере частного (гражданского) права имеют «обычное происхождение». [38]

Международные обычаи основаны на последовательном и длительном применении одних и тех же правил регулирования  сходных общественных отношений. Обычаи — это правила, выработанные участниками  международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. [15]

Традиционно обычай складывается из следующих элементов: длительности существования правила поведения, устойчивости практики его соблюдения многими или всеми участниками международных отношений, применения правовых санкций к тем участникам частных международных отношений, которые нарушают сложившееся правило поведения. [15]