Гласность в уголовном процессе

·  не содержит сведений,отнесение которых к коммерческой тайне запрещенно настоящим Законом;

·  отвечает условиям охраны права на коммерческую тайну, установленным настоящим Законом.

Согласно данному определению  субъект предпринимательской деятельности имеет право относить к конфиденциальной информации научные и технологические  решения, безпатентные изобретения, сведения о тактике и времени выхода на рынок, о клиентах,размерах скидок, условиях платежа, ценах и т.п. Лишь небольшой перечень сведений не может составлять коммерческую тайну. К ним относятся, например, сведения, составляющие государственную тайну, охраняемые Законом объекты интеллектуальной собственности, финансово-бухгалтерская отчетность (баланс) по установленным формам, сведения из устава и документов, дающих право заниматься определенным видом деятельности. Проект запрещает использовать право на коммерческую тайну для сокрытия преступлений.

Таким образом, коммерческая тайна обладает специфическими чертами:

·  перечень сведений определяется предпринимателем всегда по разному применительно к различным предприятиям и фирмам;

·  защита коммерческой информации осуществляется не государством,а службой безопасности предприятия (фирмы).

Первая черта коммерческой тайны, на наш взгляд, может негативно  отразиться на деятельности правоохранительных органов и суда, поскольку последние  должны иметь относительно четкие ориентиры  для определения сведений, образующих содержание коммерческой тайны.

И, пожалуй, в самом большом видовом  многообразии тайн представлена профессиональная тайна. В юридической литературе общепринятым является употребление словосочетания "профессиональная тайна" в значении тайны, основу которой составляет личная или семейная тайна, доверенная представителям некоторых профессий.

Действующее законодательство по отношению к  отдельным профессиям устанавливает  соответствующие виды тайн среди  которых можно выделить такие, как: врачебная тайна, тайна усыновления, тайна нотариальных действий, банковская тайна, тайна связи, тайна исповеди, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Очевидно, сюда следует отнести и адвокатскую тайну, хотя в законодательстве нет такого словосочетания и любую другую охраняемую законом тайну, которая связана с осуществлением определенных профессиональных функций. Так, например, в соответствии со ст.41 Закона РФ "О средствах массовой информации" от 27.12.91 (в редакции от 2.03.98) выделяется отдельно охраняемый вид тайны, но обозначенный как конфиденциальная информация, что, на наш взгляд, является слишком широким понятием по отношению к отдельно взятом виду профессиональной тайны.

Выделение различных видов профессиональных тайн обусловлен многообразием общественных отношений, в которых участвует личность,представляя в каждом конкретном правоотношении свои интересы. Статус отдельно взятого вида профессиональной тайны и режим пользования сведениями его составляющими определяется прежде всего характером этих сведений и значимостью интересов личности в целом представленных в этих сведениях. Режим пользования в свою очередь включает в себя порядок доступа и фактическое использование подобного рода сведений. Надо сказать, что порядок доступа к различным видам профессиональных тайн не одинаков. Данное обстоятельство,на наш взгляд, позволяет представить определенную градацию профессиональных тайн по этому критерию.

Так, можно выделить виды профессиональных тайн, доступ к которым законодательством  в принципе не предусмотрен: адвокатская тайна,тайна исповеди, тайна усыновления.

Вопрос о характере сведений,которые  составляют предмет адвокатской  тайны, в теории уголовного процесса носит дискуссионный характер. Одни авторы исходят из того, что в  этом случае речь идет о сведениях и фактах, неблагоприятных для подзащитного, то есть свидетельствуют о виновности, указывают на наличие оттягчающих обстоятельств.

Рассматривая адвокатскую тайну, как исключение из обычного хода процесса, как редкий и тягостный для  адвоката экцесс в его деятельности, А.Л.Цыпкин считал, что содержание адвокатской тайны образуют факты неблагоприятные для обвиняемого либо его уличающие и скрываемые им от суда.(34) В отличие от А.Л.Цыпкина, Д.В.Ватман утверждал, что в понятие адвокатской тайны включается не только факты неблагоприятные, но и любые другие данные, которые по каким-либо соображениям подзащитный хотел бы скрыть от следствия и суда. (35)

Если исходить из буквального смысла ст. 33 ныне действующего Положения об адвокатуре РСФСР, то может возникнуть представление о том,что начальным  моментом существования тайны является получение информации после принятия адвокатом поручения на ведение конкретного дела. В этом случае возникает вопрос о том,можно ли считать тайной информацию, полученную адвокатом при консультировании клиента, а также во время обсуждения вопроса о возможности ведения дела. Казалось бы, с юридической точки зрения необходимо дать отрицательный ответ. Но ведь помимо формально определенной юридической нормы есть нравственные и моральные ценности. Надо отметить,что законодатель пытается создать некий баланс между юридическим и нравственным аспектом.

В 1996 году в Государственной Думе был принят в первом чтении Федеральный Закон "Об адвокатуре в РФ". Ст.12 данного законопроекта в понятие адвокатской тайны включает информацию о факте обращения к адвокату, сведения о содержании его бесед, устных или письменных переговоров и иную информацию, касающуюся оказания юридической помощи. Необходимо указать на то, что возможности использовать сведения, составляющие предмет адвокатской тайны у органов предварительного следствия нет.

Согласно  ст.15 Закона РСФСР от 20.11.90 года "Об утверждении положения об адвокатуре РСФСР": "Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах,которые стали ему известны в связи с исполнением им обязаностей защитника или представителя". Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи (ст.16). Тождественные положения отражены и в УПК (ст.72).

Аналогичной неприкосновенностью  пользуется и тайна исповеди. В  соответствии со ст.13 Закона РФ ( в ред. от 27.01.95 года) "О свободе вероисповеданий" тайна исповеди охраняется законом. Священнослужитель не может допрашиваться или давать объяснения кому бы то ни было по обстоятельствам, которые стали известными из исповеди гражданина. В данном случае возникает вопрос о возможности добровольного сообщения в органы предварительного следствия о готовящемся или совершенном преступлении священнослужителем. Хотелось бы привести подобный пример из известного романа Э.Л.Войнич "Овод". Один из героев романа аббат Монтанелли нарушил свой долг священнослужителя и предпочел сообщить властям о готовящемся политическом преступлении,сведения о котором были доверены ему из исповеди. Этот поступок, продиктованный заботой о безопасности государства, уже более 150 лет, прошедших после выхода романа, безоговорочно осуждается цивилизованным миром.

И третья разновидность абсолютно  недоступной профессиональной тайны - тайна усыновления. Согласно ст.139 Семейного Кодекса РФ: "Судьи, вынесшие решение об усыновлении  ребенка,или должностные лица, осуществлявшие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранить тайну усыновления ребенка.

Таким образом, сведения, составляющие какую-либо из вышеперечисленных профессиональных тайн не могут быть получены из соответствующих источников ни при каких обстоятельствах.

Следующая группа профессиональных тайн характеризуется возможностью доступа  к сведениям их составляющих, но лишь на основании судебного решения. К таким тайнам можно отнести: тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений и конфиденциальную информацию редакции (журналиста). Так, в соответствии со ст.32 Федерального Закона "О связи" от 16.02.95 года: "Прослушивание телефонных переговоров,ознакомление с сообщением электросвязи, задержка, осмотр, выемка почтовых отправлений и документальной корреспонденции, получение сведений о них, а также иные ограничения тайны связи допускается только на основании судебного решения". Достаточно проблематичной и не совсем оправданой, на наш взгляд, представляется формулировка "иные ограничения тайны связи". В данном случае необходим исчер пывающий перечень действий на проведение которых требуется получение судебного разрешения.

Несколько иначе сформулировано вмешательство суда в деятельность редакции. В соответствии со ст. 41 Закона РФ "О средствах массовой информации": "Редакция не вправе разглашать в распространяемых сообщениях сведения,предоставленные гражданином с условием сохранения их тайны. Редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо,предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случая, когда соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве делом.Совершенно очевидно, что речь идет лишь о раскрытии источника информации либо лица, а не о самих сведениях. При этом суду необходимо будет истребовать документы или вызывать лицо для получения необходимых сведений. И это в свою очередь расходится с принципом состязательности и ролью суда в современном уголовном процессе, где суд выступает в качестве инстанции оценивающей доказательства,но не собирающей их.

И, наконец, к третьей группе профессиональных тайн можно отнести тайну со смешанной  формой доступа к сведениям их составляющих. Среди таких тайн можно выделить, например: банковскую тайну, врачебную тайну, тайну нотариальных действий и т.д..

Говоря о банковской тайне необходимо отметить, что в настоящее время  существует два определения банковской тайны (ст.26 Закона "О банках и банковской деятельности" и ст.857 ГК РФ).Если сопоставить тексты вышеназванных норм, то легко обнаружить, что ст.26 дает более широкую формулировку банковской тайне по сравнению со ст.857 ГК РФ называет три вида сведений:

1.- сведения о банковском счете и банковском вкладе;

2.- сведения  об операциях по счету;

3.- сведения о клиенте.

В дополнение к названным сведениям  ст.26 Закона "О банках и банковской деятельности" относит к банковской тайне и любые иные сведения установленные  кредитной организацией и соотносимые с ее клиентами.

Таким образом, в законодательстве существует две статьи, направленные на регулирование одинакового круга  правоотношений, но дающие разную редакцию содержания банковской тайны. Очевидно, во избежание юридических казусов, в данном случае целесообразно использовать правило о соотношении общих и пециальных правовых норм. Поскольку ст.26 Закона "О банках и банковской деятельности" является специальной нормой, то в спорных ситуациях следует руководствоваться именно данной статьей.

Говоря о возможности использования сведений, составляющих банковскую тайну,необходимо учитывать, что справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Трудно сказать, почему законодатель исключил из перечня органов могущих получить сведения - органы дознания.

Вызывает интерес также необходимость  получения согласия прокурора для  органов предварительного следствия. В УПК процедуры получения подобной категории сведений нет,а следовательно нет и формы в которой выражается согласие прокурора. О процессуальной форме умалчивает и Закон "О банках и банковской деятельности". А между тем данное положение достаточно серьезным образом ограничивает процессуальную самостоятельность следователя.

Врачебная тайна на сегодняшний  день также относится к числу  наиболее ярких представителей перечня  профессиональных тайн.

Впервые в советском законодательстве обязанность врачей и медицинских работников хранить врачебную тайну получила юридическое закрепление в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик о здравоохранении принятых 11 декабря 1969 года. Часть 2 ст.16 этих Основ устанавливала: "Врачи и другие медицинские работники не вправе разглашать ставшие им известными в силу исполнения профессиональных обязанностей сведения о болезни, интимной и семейной жизни больного". Аналогичное правило было предусмотренно в ст.19 Закона РСФСР от 29 июля 1971 года "О здравоохранении".(36)

В последнее  время принято несколько законодательных  актов,в которых идет речь о врачебной  тайне и гарантиях ее сохранности. Так,ст.9 Закона РФ от 2 июля 1992 года "О  психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" устанавливает: "Сведения о наличии у гражданина психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь,а также иные сведения о состоянии психического здоровья являются врачебной тайной, охраняемой законом".(37) В соответствии с Законом РФ от 22 декабря 1992 года "О трансплантации органов и (или) тканей человека" "Врачам и иным сотрудникам учреждения здравоохранения запрещается разглашать сведения о доноре и реципиенте".

Статья 61 Основ законодательства РФ об охранездоровья граждан в редакции от 02.03.98 гласит, что информация о  факте обращения за медицинской  помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения,полученные при его обследовании и лечении,составляют врачебную тайну. Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей.

Согласно ст.35 этих же Основ к  врачебной тайне также относятся  сведения о произведенном оплодотворении, имплантации эмбриона, а также  о личности донора. Если собрать  всю вышеизложенную информацию воедино, то можно представить достаточно целостный перечень сведений,которые входят в содержание врачебной тайны. Это сведения: