Доверительное управление имуществом

     Доверительное управление может быть учреждено по иным основаниям, предусмотренным законом. В определенных законодательством случаях допустимо, что в качестве учредителя доверительного управляющего имуществом (в том числе и недвижимым) могут выступать такие лица, как нотариус и исполнитель завещания. К примеру, в соответствии со ст. 1173      ГК РФ, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус на основании ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания. Все действия, совершаемые нотариусом и исполнителем завещания, подчиняются нормам о доверительном управлении имуществом, то есть предполагают соблюдение требований о форме договора доверительного управления, государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление и пр. Указанные субъекты выполняют свои обязанности доверительного управляющего до того момента, пока наследник не вступит в права наследования.

     В качестве доверительного  управляющего по договору доверительного  управления может выступать только  профессиональный предприниматель. Особенно важным это правило  оказывается применительно к  доверительному управлению предприятиями, поскольку предприятие должно использоваться в целях извлечения прибыли. Таким образом, при заключении договора доверительного управления предприятием на обеих сторонах договора оказываются предприниматели. Как следствие, это исключает возможность диспозитивного использования правила об усмотрении сторон о назначении вознаграждения (или об отказе от такого вознаграждения) доверительному управляющему. Возмездный характер взаимоотношений предпринимателей предполагает, что учредитель доверительного управления предприятием всегда обязан уплатить вознаграждение доверительному управляющему.

Если доверительное управление имуществом (в том числе и недвижимым) осуществляется на законных основаниях, в качестве доверительного управляющего может выступать и гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, а также некоммерческая организация (за исключением учреждения). В случае, когда учредитель доверительного управления, заключая договор, указывает лицо (бенефициара), в интересах которого должно осуществляться доверительное управление имуществом, договор доверительного управления заключается по модели договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Выгодоприобретателю предоставляется право требования надлежащего исполнения своих обязательств к доверительному управляющему.82

3.2. Доверительное управление ценными бумагами

Передача в доверительное управление ценных бумаг, в принципе, осуществляется по тем же правилам главы 53 Гражданского кодекса, но обладает рядом особенностей. Это обусловлено тем, что помимо ГК РФ, они регламентируются Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от               17 октября 1997 г. № 3783. В соответствии с данным Положением не все ценные бумаги могут быть объектом доверительного управления. В этом качестве могут выступать следующие ценные бумаги:

- акции акционерных обществ, в  том числе акции, находящиеся  на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной (муниципальной) собственности;

- облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной (муниципальной) собственности;

- государственные (муниципальные) облигации  любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения  которых не допускает передачу  их в доверительное управление.

При определенных условиях в этом качестве могут выступать ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезенные на территорию Российской Федерации в целях предложения их на внутреннем российском рынке. Они должны быть ввезены на территорию России правомерным способом, предложение их должно осуществляться с учетом предусмотренных российским законодательством условий и порядка такого предложения, и эти ценные бумаги иностранных эмитентов по содержанию удостоверяемых ими прав должны соответствовать вышеуказанным российским ценным бумагам, которые могут выступать в качестве объекта доверительного управления.

Кроме того, правила доверительного управления, предусмотренные для ценных бумаг, действуют в полном объеме также в случае, когда при передаче в доверительное управление в составе иного имущества денежных средств учредитель обусловливает возможность их использования доверительным управляющим исключительно на цели инвестирования в ценные бумаги.84 Следует отметить одну особенность договора доверительного управления ценными бумагами, касающуюся фигуры доверительного управляющего. Он обязательно должен быть признан профессиональным участником рынка ценных бумаг, и это должно подтверждаться наличием у него лицензии на осуществление депозитарной деятельности и деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг.85

Кроме того, вышеуказанное Положение устанавливает ограничения в деятельности доверительного управляющего. Ему запрещено совершать следующие сделки:

1) приобретать за счет находящихся  в его управлении денежных  средств ценные бумаги, находящиеся  в его собственности, в собственности его учредителя;

2) отчуждать находящиеся в его  управлении ценные бумаги в  свою собственность, в собственность  своих учредителей;

3) сделки, в которых доверительный  управляющий одновременно выступает  в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

4) приобретать за счет находящихся  в его управлении денежных  средств ценные бумаги, выпущенные  его учредителями, за исключением  ценных бумаг, включенных в котировальные  листы организаторов торговли  на рынке ценных бумаг, имеющих  лицензию Федеральной комиссии;

5) приобретать за счет находящихся  в его управлении денежных  средств ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, в том числе в соответствии с нормами законодательства Российской Федерации о банкротстве, если информация об этом была раскрыта в соответствии с порядком и процедурами раскрытия информации, устанавливаемыми Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг;

6) обменивать находящиеся в его  управлении ценные бумаги на  ценные бумаги, определенные в  п.п. 1-5;

7) отчуждать находящиеся в его  управлении ценные бумаги по  договорам, предусматривающим отсрочку  или рассрочку платежа более  чем на 30 календарных дней;

8) закладывать находящиеся в  его управлении ценные бумаги  в обеспечение исполнения своих  собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора о доверительном управлении), обязательств своих учредителей, обязательств любых иных третьих лиц;

9) передавать находящиеся в его  управлении ценные бумаги на хранение с определением в качестве распорядителя и (или) получателя депозита третье лицо;

10) передавать находящиеся в  его управлении денежные средства  во вклады в пользу третьих  лиц либо вносить указанные  средства на счета, распорядителями которых определены третьи лица;

11) заключать за счет находящихся  в его управлении денежных средств договоры страхования (приобретать страховые полисы), получателями возмещения по которым определены любые третьи лица.

Одна из особенностей доверительного управления ценными бумагами касается самих условий договора. Договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги, помимо установленных Гражданским кодексом РФ обязательных условий договора доверительного управления, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую основные направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления. Эта инвестиционная декларация является неотъемлемой частью такого договора доверительного управления. Ее положения обязательны для их надлежащего исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора.86

Инвестиционная декларация доверительного управляющего должна содержать:

~определение цели доверительного  управления (например, достижение наибольшей коммерческой эффективности использования денежных средств учредителя управления или иной цели);

~перечень надлежащих объектов  инвестирования денежных средств  учредителя управления, то есть  таких ценных бумаг, приобретение которых управляющим в состав имущества учредителя управления является правомерным;

~сведения о структуре активов, поддерживать которую в течение  всего срока действия договора  обязан доверительный управляющий (сюда относится соотношение между  ценными бумагами различных видов и эмитентов и соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении);

~срок, в течение которого положения  данной инвестиционной декларации являются действующими и обязательными для управляющего. Причем этот срок может, как совпадать со сроком действия договора о доверительном управлении, так и быть меньшим.

В том случае, когда объектами доверительного управления являются только лишь ценные бумаги, составление инвестиционной декларации не требуется. Таким образом, доверительное управление ценными бумагами имеет ряд особенностей, которые определены ст. 1025 ГК РФ и названным Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Законодательство предусматривает детализацию элементов данного договора. Так, конкретно указываются его объекты; к одной из сторон - доверительному управляющему предъявляются дополнительные требования и предусматриваются ограничения в осуществлении им своих прав и обязанностей, и к существенным условиям договора о доверительном управлении средствами инвестирования в ценные бумаги добавлено еще одно - наличие инвестиционной декларации управляющего.

В практике Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа сложился подход к признанию договоров доверительного управления ценными бумагами, в которых управляющий не является профессиональным участником рынка ценных бумаг, недействительными по ст. 173 ГК РФ.87 Федеральный Арбитражный Суд Западно-Сибирского округа пришел к аналогичным выводам, аргументировав их ссылкой на ст. 1025 ГК РФ (как устанавливающую возможность введения дополнительных требований к доверительному управлению ценными бумагами в специальном законодательстве) и на ст. ст. 2, 5 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”, устанавливающую требование о лицензировании деятельности доверительного управляющего как профессионального участника рынка ценных бумаг.88

3.3 Доверительное управление исключительными правами

Как известно, среди объектов гражданских прав особое место занимают результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность). В соответствии со ст. 138 ГК РФ в случаях и в порядке, установленных законом, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектами исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. Обладателями исключительных прав, способных служить объектом доверительного управления имуществом, являются авторы произведений науки, литературы и искусства, а обладателями так называемых смежных прав - производители фонограмм, исполнители произведений, постановщики и др.;     а также патентообладатели, владельцы товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров.

Российское законодательство предусматривает различные способы коммерциализации исключительных прав: от наиболее распространенных (заключение лицензионных договоров и договоров коммерческой концессии) до применяемых в меньшей степени (внесение исключительных прав в качестве вклада в совместную деятельность или в имущество вновь создаваемого юридического лица) и даже до довольно нетрадиционных способов использования исключительных прав, а именно доверительного управления ими. Специфика результатов интеллектуальной деятельности, представляющих собой нематериальные объекты, предполагает разницу между характером абсолютных прав на материальный объект и характером исключительных прав на объект идеальный. Эта разница сводится, в основном, к тому, что;

— исключительные права действуют, как правило, только в пределах территории государства, где они предоставлены, правомерно приобретены или используются;

— исключительные права носят “временный” характер, т.е. обладают признаком срочности;

— содержание исключительных прав характеризуется отсутствием вещных правомочий владения, пользования и распоряжения89.

В сфере коммерческого использования продуктов интеллектуальной деятельности доминирующее положение занимают договорные формы. Некоторые из них были хорошо известны отечественной практике договорных отношений, другие включены в гражданско-правовой обиход совсем недавно. Среди традиционных форм широко применяются лицензионные договоры, долгое время использовавшиеся для передачи на возмездных началах прав на различные объекты интеллектуальной собственности за границу, а также авторские договоры, опосредующие использование произведения автора другими лицами. К числу нетрадиционных договорных форм относятся соглашения, опосредующие передачу комплексов исключительных прав для их использования в предпринимательской деятельности (коммерческая концессия), доверительное управление исключительными правами, управление имущественными правами на коллективной основе, залог исключительных прав.