Доверительное управление имуществом

Доверительное управление денежными средствами (так называемый финансовый траст) более обоснованно опосредовать с помощью вещного права доверительной собственности. Деньги относятся к вещам, определенным родовыми признаками, и в торговом обороте факт перехода права собственности на деньги не требует никакого государственного удостоверения и равнозначен факту перехода права на осуществление права собственности. Торговый оборот совершенно безразлично относится к внутренним отношениям между учредителем и управляющим денежными средствами, легитимирует всякого обладателя денежных средств как их законного владельца.27 Закономерность появления в законодательстве "финансового траста" подтверждает и процедура управления ценными бумагами на предъявителя.

В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 22 апреля 1996г.                № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"28 осуществление прав по эмиссионным предъявительским ценным бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом, в то время как осуществление прав по именным документарным ценным бумагам производится после проверки совпадения имени владельца в сертификате с именем владельца в реестре. Доверенное лицо (как и доверительный управляющий) в случае с эмиссионными предъявительскими ценными бумагами выступает как самостоятельный участник гражданского оборота, а в случае с именными ценными бумагами - как косвенный представитель владельца ценных бумаг, имя которого необходимо специально устанавливать.

Разница между этими двумя случаями управления ценными бумагами (предъявительскими и именными) юридически состоит в том, что в первом случае нет необходимости устанавливать имя владельца ценных бумаг (предъявительских), а во втором случае (именные ценные бумаги) это необходимо (следовательно, принцип самостоятельности доверительного управляющего, действующего по общему правилу от своего имени, ставится под сомнение). Для предъявительских ценных бумаг, равно как и для денежных средств, теоретически более приемлема модель доверительной собственности. Доверительная собственность - логическое продолжение и развитие правовой модели доверительного управления имуществом.

2. ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ

1. Понятие и значение договора доверительного

управления имуществом

 Закрепление в Гражданском кодексе РФ  правовой конструкции доверительного управления логически связано с экономической реформой и преобразованиями в правовой системе России. Законодатель воспользовался правовыми институтами, при помощи которых предлагаемые России модели рыночной экономики действуют в условиях иных правовых систем (романской, германской, англо-американской).29 Примером такого непосредственного использования служит появление в 1992-1993 гг. в российских нормативных актах целой совокупности терминов: "доверительная собственность", "доверительное управление", "коммерческое управление", "трастовое управление", объединяемые смысловым понятием "траста" - юридической категорией, происходящей от английской системы права.

Понятие траста в его различных интерпретациях впервые появилось в нормативных документах, относящихся к приватизации государственных и муниципальных предприятий, в основном в указах Президента России, а также в ведомственных актах Госкомимущества РФ. Так, в п.6 Указа Президента Российской Федерации от 01 июля 1992г. № 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества"30 Российскому фонду федерального имущества, фондам имущества республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов и районов рекомендовалось передавать на договорной основе находящиеся в их владении пакеты акций до момента их продажи в соответствии с планами приватизации в доверительную собственность (траст) физическим и юридическим лицам, признаваемым покупателями в соответствии со                 ст. 9 Закона Российской Федерации от 3 июля 1991 № 1531-1 "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации".31 Находящиеся в государственной собственности пакеты акций, составляющие более 50% уставного капитала предприятия, могли быть переданы в траст с согласия трудового коллектива предприятия.

Порядок передачи пакетов акций в траст определялся положением, утверждаемым Госкомимуществом РФ и Российским фондом федерального имущества. Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества  запрещало дочернему предприятию независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, владение акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме, включая залог и траст (доверительную собственность).  Указ Президента Российской Федерации от 14 июня 1992г.      № 623 "О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применению к ним специальных процедур"32 предусматривал в этом случае независимое управление и ведение, назначение независимого управляющего, выполняющего функции доверительного управляющего.

Ряд нормативных актов содержали понятие "коммерческое управление", например,  специальный  Указ Президента Российской Федерации от              24 декабря 1993г. № 2288 "О доверительной собственности (трасте)"33 напрямую ввел в гражданское законодательство доверительную собственность и определил ее содержание в соответствии с классическими признаками данного института. Данный Указ действовал до введения в действие части второй   Гражданского кодекса РФ.

Траст строился по общему правилу по следующей схеме: лицо, учреждавшее доверительную собственность, - учредитель траста указывал, что управление имуществом, собственником которого он являлся, будет осуществляться одним или несколькими лицами (доверительными собственниками) в интересах одного или нескольких лиц (бенефициаров). Создание траста включает два отдельных момента: 1) учредитель составляет и подписывает формальный документ, называемый актом об учреждении траста, в котором объявляется траст и указываются состав имущества, цели траста, а также назначается бенефициар и доверительный собственник; 2) учредитель передает последнему правомочия собственника на указанное в акте имущество, которое подчиняется правилам о праве собственности. Реализация доверительным собственником прав и исполнение им обязанностей порождают такие же правовые последствия, как если бы действовал сам учредитель доверительной собственности.34

Правовая схема доверительной собственности широко применяется в странах англо-американской системы права и служит для разнообразных практических целей: семейных (управление имуществом несовершеннолетних наследников и др.), охраны имущества недееспособных лиц, осуществления благотворительной деятельности в интересах конкретных субъектов или неопределенного круга лиц. Одной из характерных черт современной доверительной собственности является ее распространение на коммерческую сферу. Более 100 лет траст существовал в основном для сохранения и перераспределения имущества в пределах семьи, но в настоящее время он часто составляет правовую основу предпринимательской деятельности, связанной с извлечением прибыли.35

Первоначально траст применялся в Англии как способ обойти ряд правовых норм, относящихся к земле. Например, в соответствии со средневековым английским правом земля не могла быть передана в соответствии с завещанием, а переходила после смерти собственника исключительно к его наследнику. Однако если собственник передавал участок в доверительную собственность, он имел право самостоятельно назначить бенефициара, который будет владеть участком после его смерти. С течением времени и движимое имущество стало также рассматриваться в качестве предмета траста, что привело к становлению данного правового института в его настоящем виде и необычайно широкому распространению - траст как       аналог завещания, гарантия исполнения обязательства должником, квазикорпорация и т.д.36

Особое место в деятельности по доверительному управлению имуществом занимают банки. Данная деятельность в работе российских банков занимает значительное место. Закон Российской Федерации от                2 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности» в ст.5 устанавливает право банков «осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и  юридическими лицами».37 На данный момент действует Инструкция Центрального Банка38, в которой установлен порядок осуществления операций доверительного управления и определено место доверительных операций в финансовой отчетности банков. Кредитные организации осуществляют операции доверительного управления на основании лицензии. Лицензия выдается Банком России.

Следует отметить, что ранее банки управляли имуществом каждого клиента персонально. Такое управление требовало значительных затрат. В настоящее время указанная выше Инструкция Банка России предусматривает, что банки могут создавать общие фонды банковского управления (ОФБУ), представляющие собой имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления.

Доказательством того, что банки осуществляют доверительное управление имуществом, служит спор, который имел место в практике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Учредителем здесь выступал Топливно-энергетический межрегиональный банк реконструкции и развития (ТЭМБР-банк), доверительным управляющим – коммерческий инвестиционный банк развития газовой промышленности в Сибири (КИБ ГПС). Спор между учредителем и управляющим возник по поводу взыскания с доверительного управляющего убытков в пользу учредителя управления.

Управляющий получил в доверительное управление вексель, который по договору надлежало продать, а вырученную сумму нужно было передать учредителю. Не продав вексель, банк причинил учредителю реальный ущерб (он равен определенной договором продажной цене векселя), а также повлек упущение выгоды. Последняя часть убытков в данном случае была определена судом достаточно легко – со ссылкой на ст.395 ГК РФ, что нельзя не счесть справедливым. Действительно, обязательство по передаче учредителю сумм от выручки векселя было денежным, а его неисполнение должно повлечь за собой уплату процентов.39

В развитии правового регулирования доверительных отношений в Российской Федерации примечательными являются два обстоятельства:

1) обращение к конструкции доверительной  собственности происходило в  сфере предпринимательства и приватизации с целью ввести в оборот значительную массу государственного имущества, используя инициативу и быстрое реагирование частных юридических и физических лиц на условия рынка. Траст позволял обратиться к специализированным организациям (банкам, инвестиционным компаниям и др.) или к физическим лицам - профессионалам в той или иной сфере коммерческой деятельности, действующим в интересах большого числа выгодоприобретателей-неспециалистов.

Обеспечить, например, при помощи траста правовую основу функционирования государственного или муниципального предприятия как независимого производителя товаров и услуг в условиях приватизации путем назначения доверительного собственника, который участвует в управлении приватизируемым предприятием в качестве независимого держателя пакета акций, или способен наилучшим образом осуществить продажу пакета акций приватизируемого предприятия, или путем трастовых операций банка осуществлять доверительное управление портфелем ценных бумаг клиента и связанными с ними денежными средствами получение дивидендов, процентов, денежных поступлений от продажи ценных бумаг, их реинвестирование и т.д.). В России данный институт не достиг такого развития и разнообразия, как в странах общего права;

2) доверительные правоотношения как институт российского гражданского права на уровне федерального закона закреплены в части второй   ГК РФ.

В России же, подобно другим странам с континентальными системами права, доверительные правоотношения урегулированы как обязательственные, вытекающие из соглашения, и соответственно как самостоятельный вид договора - доверительного управления имуществом.40 Стороны такого договора те же, что и участники траста: одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Однако передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному                                                                                                                                                                                                                                                                                                              управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего, т.е. подчеркивая тем самым, что данная сделка совершается не в его личных интересах, а в интересах третьего лица. Несмотря на это, доверительный управляющий не является представителем, поскольку не являются представителями лица, действующие хотя и в чужом интересе, но от своего имени как это установлено в гл. 10 ГК РФ "Представительство. Доверенность".

 Гражданский кодекс и иные нормативные акты, посвященные доверительному управлению, развивают новый вид правоотношений, имеющих фидуциарный, доверительный характер. Такие отношения возникают как при учреждении траста, так и в соответствии с договором доверительного управления.41 Фидуциарные отношения характеризуются особым доверием, оказываемым учредителем доверительной собственности доверительному собственнику или управляющему как лицу, которое способно, по его мнению, осуществлять права на определенное имущество. Особому доверию корреспондирует концепция фидуциарного обязательства, возникающего в случае, когда одно лицо действует исключительно в интересах другого лица.

Данная концепция имеет в мире широкое применение. В соответствии с нею строятся, например, обязательства отца по отношению к детям; директора компании по отношению к компании; банка по отношению к клиенту. Фидуциарное обязательство играет важнейшую роль в доверительных правоотношениях. Оно, в частности, является средством защиты имущественных интересов бенефициара. При осуществлении своих прав и исполнении обязанностей доверительный управляющий должен действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим с точки зрения интересов лиц, назначенных выгодоприобретателями в соответствии с договором доверительного управления.