Формы санкционирования государством традиционных норм

Определенное признание имеет позиция о наличии двух вариантов санкционирования традиций: «путем отсылки к нему в норме закона и (или) путем решения на его основе судебного дела»27. Для точного и единообразного понимания меры участия судебных органов в формировании традиций следует разделять некоторые грани судебной практики. С одной стороны, на основании законодательной отсылки суд может при рассмотрении конкретных дел использовать соответствующие традиции. Двойственное, поэтапное санкционирование по цепочке: закон – суд признано как в отечественной, так и в зарубежной теории права. Такой гибкий вариант санкционирования традиций в несколько стадий позволяет унифицировать научные наработки в данном вопросе. Его достоинства состоят в попытке примирения усилий всех публичных институтов для выработки общего отношения к традициям, для их поддержки принудительной силой государства.

Так, М.А. Супатаев выделяет два уровня санкционирования традиций. К первичному относится абстрактное, законодательное санкционирование. Второй уровень – судебное решение по конкретному делу28. К. Кульчар обоснованно писал, что государство признает заявляющую о себе в поведении норму, использует ее, и таким образом она обеспечивается возможностью принуждения и превращается в правовую29. Обоснованным и взвешенным представляется мнение югославского ученого Р. Лукича, который разделял конкретное санкционирование (суда) и абстрактное (законодателя)30.

Дуалистическая позиция поэтапного санкционирования представляется достаточно аргументированной. Она позволяет сохранить общественное происхождение традиционно -правовых норм, предполагает наличие абстрактного разрешения законодателя на использование традиций и индивидуальную деятельность судебной власти при преломлении традиционных норм к конкретным правоотношениям.

4. Санкционирование судебными  органами определенного порядка  разрешения дел, сложившегося в  обыкновение судебной практики, имеет место в том случае, если  сама юридическая практика ведет  к образованию своеобразных судебных  традиций, складывающихся в конце концов в целую систему права.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Правовые традиции представляет собой санкционированные в прямой или косвенной форме государством правил поведения, сложившихся в обществе, в результате их многократного и длительного применения. Они являются одними из древнейших и одними из важнейших для ранних правовых систем источников права.

Характерные черты и особенности правовых традиций в основном совпадают с типичными признаками неправовых традиций с той весьма существенной разницей, что первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением. В то же время неправовые традиции, не обладая юридической силой и не будучи источниками права, обеспечиваются лишь общественным мнением.

Исторически правовые традиции как источник права предшествует всем другим источникам права. Впервые они возникают на переходном этапе от первобытнообщинной, догосударственной организации общества к государственной в результате санкционирования существующих обыкновений нарождающимися государственными структурами.

Правовыми традициями  становятся лишь те социальные традиции, которые санкционированы государством. В результате такого санкционирования нормы социальных традиций становятся юридическими нормами, то есть приобретают качество юридической обязательности и в своей реализации обеспечиваются мерами государственного принуждения.

В настоящее время правовые традиции занимают незначительное место в системе (источников) права большинства стран. Однако их не следует недооценивать. Особенно, когда речь идет, например, о традициях, действующих в масштабе крупных регионов мили в масштабе страны (традиции торгового мореплавания, традиции портов, международные традиции и другие).

 

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

 

Нормативные и законодательные акты

1.Конституция Российской Федерации (принята 12 декабря 1993 г.)

2.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994)  (действующая редакция от 14.11.2013)

3.Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ (принят ГД ФС РФ 31.03.1999) (ред. от 14.07.2008).

4.Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995 (действующая редакция от 25.11.2013)

5.Статус  Международного суда (принят в г. Сан-Франциско 26 июня 1945 г.).

6.Федеральный закон «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоколов к ней» от 30 марта 1998 г. / Собрание законодательства. – 2008. - № 14.

7.Федеральный закон «Об обороне» от 31 мая 1996 г. № 61-ФЗ (ред. от 03.02.2014)

Научная литература

1.International Encyclopedia of Comparative Law. Vol. II. Ch. 3.

2.Алексеев, С.С. Проблемы теории права. Курс лекций в 2-х томах. Т. II. – Свердловск, 2013.

3.Анисимов, П.В. Теория государства и права: учебник. – М.: ЦОКР МВД России, 2012.

4.Диаканов, В.В. Учебное пособие по теории государства и права // http://allpravo.ru.

5.Зивс, С.Л. Источники права. – М., 2011.

6.История права: Англия и Россия: Сборник статей. – М., 2010.

7.Кульчар, К. Основы социологии права. – М., 2011.

8.Лебедев, В.А. Теория государства и права: учебное пособие / В.А. Лебедев, Е.А. Киреева, В.М. Шадрин. – Челябинск, 2012.

9.Лукич, Р. Методология права. – М., 2011.

10.Малова, О.В. Правовой обычай как источник права: автореф. дис… к.ю.н. – Екатеринбург, 2011.

11.Марченко, М.Н. Источники права: учебное пособие. – М., 2010.

12.Марченко, М.Н. Проблемы общей теории государства и права: учебник: в 2 т. Т. 2. Право. 2-е изд., перераб. и доп. – М., 2007.

13.Мордовец, А.С. Теория государства и права: учебник / А.С. Мордовец, В.Н. Синюков. – М., 2010.

14.Муравский, В.А. Санкционированные источники российского права. – Екатеринбург, 2013.

15.Общая теория советского права / Под ред. С. Братуся и И. Самощенко. – М., 2013.

16.Ожегов, С.И. Толковый словарь русского языка / С.И. Ожегов, Н.Ю. Шведова. – М., 2010.

17.Оксамытный, В.В. Теория государства и права: учебник для вузов. – М., 2014.

18.Проблемы общей теории права и государства / Под ред. В.С. Нерсесянца. – М., 2009.

19.Прохачев, А.В. Обычай в системе форм права: вопросы теории: автореф. Дис… к.ю.н. – Волгоград, 2012.

20.Царегородская, Е.В. Правовой обычай: сущность и механизм действия: автореф. дис к.ю.н. – СПб., 2010.

21.Черданцев, А.Ф. Теория государства и права: учебник для вузов. – М., 2012.

22.Шадрин, В.М. Теория государства и права: краткий словарь категорий и понятий // http://lawlist.narod.ru.

 

1 Анисимов, П.В. Теория государства и права: учебник. – М.: ЦОКР МВД России, 2010.

2 Форма права – это способ внешнего выражения и закрепления содержания правовых предписаний, придания им общего и обязательного для исполнения (соблюдения) характера.

Шадрин, В.М. Теория государства и права: краткий словарь категорий и понятий // http://lawlist.narod.ru.

3 Муромцев, Г.И. Источники права: теоретические аспекты проблемы // Правоведение. – 2012.

4 Марченко, М.Н. Источники права: учебное пособие. – М., 2012.

5 Зарубина, М.А. Особенности источников (форм) права в российской правовой системе // Бизнес в законе (экономико-юридический журнал). – 2008. - № 2.

6 Кананыкина, Е.С. Философские традиции источников (форм) права // Право и политика. – 2010.

7 Зивс, С.Л. Источники права. – М., 2011.

8 Шопина, О.В. Система правовых актов: проблемы выстраивания // Правовая политика и правовая жизнь. – 2012.

9 Бахрах, Д.Н. Понятие нормативного правового акта // Законодательство. – 2011.

10 Кучин, М.В. Судебный прецедент как источник права (дискуссионные вопросы) // Российский юридический журнал. – 2012.

11 Статус Международного суда (принят в г. Сан-Франциско 26 июня 1945 г.).

12 Бошно, С.В. Доктрина как форма и источник права // Журнал российского права. – 2012.

13 Малова, О.В. Правовой обычай как источник права: автореф. Дис. к.ю.н. – Екатеринбург, 2011.

14 Молчанов, И.В. Традиции в системе источников права // Сборник тезисов Всероссийской научно-практической конференции «Системность в государственно-правовых явлениях и институтах: теоретические и исторические проблемы». – Екатеринбург, 2006.

15 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.09.2013).

16 Царегородская, Е.В. Правовые традиции: сущность и механизм действия: автореф. дис… к.ю.н. – СПб., 2010.

17 Муравский, В.А. Санкционированные источники российского права. – Екатеринбург, 2013.

18 Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ (принят ГД ФС РФ 31.03.1999) (ред. от 14.07.2013).

19 Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.09.2013).

20 Прохачев, А.В. Традиции в системе форм права: вопросы теории: автореф. дис… к.ю.н. – Волгоград, 2012.

21 Мордовец, А.С. Теория государства и права: учебник / А.С. Мордовец, В.Н. Синюков. – М., 2010.

22  В действующем законодательстве термин «санкционирование» используется четырнадцать раз. К примеру, Федеральный закон «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоколов к ней» от 30 марта 1998 г. / Собрание законодательства. – 1998. - № 14. – Ст. 1514; Федеральный закон «Об обороне» от 31 мая 1996 г. № 61-ФЗ / Собрание законодательства. – 1996. - № 23. – Ст. 2750; и другие.

23 Алексеев, С.С. Проблемы теории права. Курс лекций в 2-х томах. Т. II. – Свердловск, 2013.

24 Зивс, С.Л. Указанная работа. С. 161.

25 Общая теория советского права / Под ред. С. Братуся и И. Самощенко. – М., 2010.

26 Голунский, С. Обычай и право // Советское государство и право. – 2012.

27 Проблемы общей теории права и государства / Под ред. В.С. Нерсесянца. – М., 2009.

28  Супатаев, М.А. Правовые традиции как источник права в развивающихся странах // Сборник науч. статей «Источники права». – М., 2011.

29  Кульчар, К. Основы социологии права. – М., 2011.

30  Лукич, Р. Методология права. – М., 2011.