Гражданско – правовой договор как юридический факт гражданских правоотношений Республики Беларусь

В соответствии со статьей 408 ГК РБ ответом о согласии на заключение договора могут быть признаны не только выраженный в письменной или иной форме ответ лица, которому адресована оферта, но и его действия по выполнению указанных в оферте существенных условий договора (в т.ч. отгрузка товара) и обязательно в сроки, установленные оферентом для акцепта.

В представленном протоколе разногласий к договору № 23 срок для акцепта не указан, срок действия договора определен сторонами до 31.12.2012 г.

В период действия договора истец произвел отгрузку товара, ссылаясь на договор № 23 от 17.05.2010 г. (с протоколом разногласий). Следовательно, зная о наличии протокола разногласий к договору № 23 (в договоре истца так же имеется отметка о заключении договора с протоколом разногласий), истец своими действиями акцептовал предложенную ответчиком оферту.

Представитель ответчика сумму основного долга в размере 1009242 руб. не оспорил. Указанная сумма подлежит взысканию на основании статей 290, 476, 483, 486 ГК Республики Беларусь.

За просрочку оплаты товара с ответчика на основании статей 311, 312 ГК Республики Беларусь, пункта 10 договора № 23 (с учетом протокола разногласий) подлежит взысканию пеня в размере 46789 руб. из расчета:

1. по ттн 1102914 на сумму 508875 руб.

- с 30.05. по 31.05.2011 г. - 508875 x 14% : 365 x 1д. = 195 руб.

- с 01.06. по 19.07.2011 г. - 508875 x 13% : 365 x 49д. = 8881 руб.

- с 20.07. по 24.11.2011 г. - 508875 x 12% : 365 x 127д. = 21247 руб.

- с 25.11. по 30.11.2011 г. - 508875 x 11% : 365 x 6д. = 920 руб.

2. по ттн 0098156 на сумму 500367 руб.

- с 28.08. по 24.11.2011 г. - 500367 x 12% : 365 x 89д. = 14641 руб.

- с 25.11. по 30.11.2011 г. - 500367 x 11% : 365 x 6д. = 905 руб.

Кроме того, согласно статье 366 ГК РБ с ответчика подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 42564 руб.

Период начисления пени и процентов представителем ответчика не оспорен.

При таких обстоятельствах, обоснованно, подтверждается материалами дела и подлежит удовлетворению в силу статей 290, 311, 312, 366, 476, 483, 486 Гражданского кодекса Республики Беларусь требование истца в размере 1098595 руб., в том числе, 1009242 руб. основного долга за промышленные товары, 46789 руб. пени за период с 30.05. по 30.11.2011 г. по ттн 1102914 и с 28.08. по 30.11.2011 г. поттн 0098156 и 42564 руб. процентов за те же периоды.

В остальной части иска истцу следует отказать [7].

Отсутствие законодательного регулирования механизма преддоговорного согласования условий договора предопределяет особенности правоприменения.

1. При несогласии с  условиями контрагента, выражающемся  посредством проставления на  первоначальном договоре отметки  о подписании его на иных  условиях и направления надлежаще  оформленного протокола разногласий, при отсутствии последующего  согласования сторонами, договор  должен признаваться незаключенным по ст. 402 ГК, поскольку сторонами не согласованы существенные условия такого договора.

2. Подписание договора  и не проставление на нем  отметки о подписании на иных  условиях, при отсутствии доказательств, подтверждающих отправление такого  акцепта на иных условиях первоначальному  оференту, может повлечь признание  договора заключенным в редакции  первоначального оферента. При этом  законодательно не определен  круг надлежащих доказательств  в подтверждение отправки. Полагаем, что такими доказательствами  могут являться подпись контрагента  при вручении письма лично  либо уведомление о получении  при направлении заказной корреспонденцией  по почте.

3. Направление акцептантом  протокола разногласий и совершение  одновременно конклюдентных действий  во исполнение договора (например, отправка товара покупателю) порождает  правовую неопределенность, связанную  с возможностью признания конклюдентных  действий надлежащим акцептом. В  силу п. 3 ст. 408 ГК, совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный  для акцепта, действий по выполнению  указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление  услуг, выполнение работ, уплата  соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное  не предусмотрено законодательством или не указано в оферте. Таким образом, с одной стороны, имеет место надлежащий акцепт (отгрузка товара), с другой стороны, акцепт на иных условиях (проставление отметки и направление протокола разногласий).

С доктринальной точки зрения при наличии спора о применимой к отношениям сторон редакции договора, необходимо устанавливать временную очередность совершаемых действий: первоначально по времени были совершены конклюдентные действия, свидетельствующие о согласии акцептанта с предложенными условиями договора, либо направлен протокол разногласий, что рассматривается как акцепт на иных условиях.

С позиции правоприменения основанность решения на установлении очередности совершаемых действий можешь повлечь нарушение баланса интересов контрагентов по договору. Если акцептант сначала направил протокол разногласий, а впоследствии совершил отгрузку товара, то для контрагента-покупателя существует серьезный риск заключения договора на невыгодных для него условиях. Это обусловливается тем, что принятие товара покупателем будет также признано совершением конклюдентных действий во исполнение протокола разногласий, направленного поставщиком, а соответственно, согласием на предложенные в протоколе разногласий условия.

Кроме того, существует проблема и, так называемых, «уполномоченных лиц». Принятие товара, как правило, осуществляется работником предприятия, который не участвует в процессе заключения договора с контрагентом, в отличие от руководителя юридического лица, а лишь исполняет свои служебные обязанности по принятию товара. Судебная практика исходит из того, что сам факт принятия товара есть конклюдентные действия, которые, соответственно, признаются надлежащим акцептом. Полагаем, что такая позиция не является верной, так как при заключении договора конклюдентное действие должно совершаться лицом, уполномоченным выражать волю соответствующего субъекта на заключение договора и согласие с условиями такого договора.

Аналогичной по существу с проанализированной ситуацией является направление покупателем протокола разногласий и перечисление авансового платежа на счет контрагента. В данном случае принятие платежа осуществляется банком, который является «третьим лицом» во взаимоотношениях контрагентов и не может рассматриваться как уполномоченное на заключение договора лицо.

4. Правовая природа договора  присоединения, с нашей точки  зрения, предопределяет невозможность  составления к нему протокола  разногласий и обсуждение иных  условий договора, что вытекает  из ст. 398 ГК. Вместе с тем на  практике такие случаи встречаются. Если сторона направила протокол  разногласий к такому договору, тем самым становясь оферентом, а контрагент акцептовал присланный  протокол разногласий, данные действия  не признаются противоречащими  законодательству и договор считается  заключенным. Полагаем, что в таком  случае договор перестает быть  договором присоединения и к  нему не могут быть соответственно  применены нормы о таких договорах.

Таким образом, в настоящее время существует обширный круг ситуаций, разрешение которых вообще не регулируется действующим законодательством. С целью обеспечения единообразных подходов в правоприменительной деятельности, более эффективного и быстрого рассмотрения и разрешения судебных споров по определению действующей редакции заключенного договора предлагаем следующее:

1) на уровне постановлений  Пленумов Верховного Суда и  Высшего Хозяйственного Суда  Республики Беларусь разъяснить  способы и порядок оформления  протокола разногласий; закрепить  обязательность установления разграничения  по времени совершаемых конклюдентных  действий и направления протокола  разногласий; определить значение  такой характеристики конклюдентных  действий как направленность  воли стороны на заключение  договора;

2) указывать в протоколе  разногласий дату его составления, а также даты отправки и  даты получения протокола контрагентом; а также  фиксировать этапы  преддоговорных отношений контрагентов  посредством нумерация протоколов  разногласий, что приведет, с нашей  точки зрения, к общему сокращению  дел по такой категории споров.

 

2.2 Процедурные особенности заключения договора

 

Договор состоит из таких структурных элементов, как [11, с. 15]:

- преамбула. В преамбуле  указываются:

- вид договора (к примеру, договор мены);

- дата и место заключения договора. Следует иметь в виду, что дата договора может не совпадать с началом срока его действия;

- полные наименования сторон, при этом указываются фамилия, имя, отчество и должность каждой из сторон, вид документа, дающий данному лицу право на подписание договора, а также сокращенное название сторон по договору.

К примеру, при заключении договора купли-продажи преамбула оформляется следующим образом: «Общество с дополнительной ответственностью «А», в лице директора Орлова Петра Ивановича, действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем «Продавец», с одной стороны, и общество с ограниченной ответственностью «Б», в лице заместителя директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности от 01.01.2011 № 1234, именуемое в дальнейшем «Покупатель», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем»;

- существенные условия. К  существенным условиям относятся  условия, которые необходимо согласовать  сторонам для заключения договора, а именно:

- предмет договора. Без указания предмета договора невозможно его заключение. К примеру, в договоре аренды транспортного средства необходимо указать, какое именно транспортное средство арендуется (его наименование, дата выпуска, тип кузова);

- права и обязанности сторон по договору;

- цена договора, в случае если договор является возмездным, а также порядок расчетов. В соответствии со ст. 394 ГК расчеты сторон при исполнении договора осуществляются по цене, установленной соглашением сторон с соблюдением законодательства. Расчеты между резидентами Республики Беларусь осуществляются в национальной валюте, если иное не предусмотрено законодательством.

- ответственность сторон по договору;

- порядок рассмотрения споров в случае их возникновения;

- диспозитивные нормы, т.е. условия, отменяющие или изменяющие  обычные условия. Такие нормы  не предусмотрены законом или  иными актами законодательства  применительно к конкретному  виду договора, но стороны считают  необходимым включить их в  свой договор.

К примеру, в договоре купли-продажи указывается конкретный вид транспортного средства при доставке товара;

- срок действия договора, при этом срок указывается  конкретно. Существует несколько  вариантов указания срока действия  договора:

1. Договор вступает в  силу с момента его подписания (регистрации) и действует до полного  исполнения сторонами своих обязательств.

2. Договор вступает в  силу с 01.01.2012 и действует до 31.12.2012.

3. Договор вступает в  силу с момента его подписания (регистрации) и действует до 31.12.2012.

4. Договор вступает в  силу с 01.01.2012 и действует до  полного исполнения сторонами  своих обязательств [11, с. 15].

При этом окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности (ст. 395 ГК).

- количество экземпляров  с указанием того, что договор  имеет равную юридическую силу;

- адреса, банковские реквизиты  и иные реквизиты сторон. Зачастую  место нахождения субъекта хозяйствования  не совпадает с местом его  регистрации, поэтому целесообразнее  в договоре указать оба адреса;

- подписи сторон. Подписи  сторон удостоверяют факт заключения  договора и должны принадлежать  именно тем лицам, которые указаны  в преамбуле договора. Субъекты  хозяйствования скрепляют договор  печатью.

Следует отметить, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. В случае, если после заключения договора и до момента его прекращения принят акт законодательства, предусматривающий иные обязательные условия, чем те, которые действовали при его заключении, стороны обязаны привести условия соглашения в соответствие с законодательством.

На практике применяются определенные процедурные правила работы с договорами [11, с. 16]:

До заключения договора

До того как будет разработан и подписан договор, следует ответить на три важных вопроса:

1. Необходимо ли заключение  данного договора с точки зрения  долгосрочной перспективы?

2. Имеется ли уверенность  в добросовестности контрагента?

3. Имеется ли уверенность  в возможности исполнения данного  договора в оговоренный срок  и в установленном объеме?

Такие вопросы следует задавать при заключении каждого договора. Ответ на любой из них несет в себе потенциально иную проработку договорных положений: в части защиты от недобросовестного контрагента или минимизации санкций в случае ненадлежащего исполнения договорных обязательств либо незаключения договора в принципе.

Решение первого вопроса основано на экономическом аспекте сделки и связано с состоянием рынка на определенный момент времени. В рамках настоящего материала краткая рекомендация заключается в анализе как можно большего количества аналогичных сделок и выборе наиболее оптимальной из них.