Гражданско – правовой договор как юридический факт гражданских правоотношений Республики Беларусь

К решению второго вопроса следует подходить с особой тщательностью при планировании долгосрочных отношений либо сделки со значительной стоимостью. При неуверенности в добросовестности контрагента следует обратиться к услугам профессионалов. Услуга по всесторонней проверке сделки носит название duediligence. Возможен также поиск информации о контрагенте на сайте хозяйственных судов Республики Беларусь (court.by).

Ответ на третий вопрос особенно актуален при заключении договоров с серьезным размером санкций за его неисполнение. В практике встречаются случаи, когда санкции за неисполнение договоров становятся выше, чем цена самих сделок, причем далеко не всегда они могут быть уменьшены.

Проверка полномочий

1. Документы

1.1. Лицо, подписавшее договор, должно иметь на это соответствующие  полномочия. Они могут быть отражены  в:

- уставе;

- доверенности;

- регистрационных свидетельствах;

- иных документах, обусловленных  спецификой деятельности (например, приказ).

1.2. Необходимо проверить  подлинность вышеуказанных предъявляемых  документов, в том числе удостоверений  личности.

2. Основные правила

2.1. Необходимо удостовериться  в личности того, кто подписывает  договор, предложить предъявить  паспорт или иной документ, удостоверяющий  личность. Предложение должно быть  предельно корректным.

2.2. Директор предприятия-контрагента  в соответствии с законодательством  может действовать от имени  предприятия без доверенности. Данные  полномочия подтверждаются приказом  о назначении его директором, соответствующим удостоверением, протоколом собрания учредителей предприятия.

2.3. В некоторых организациях  возможно наличие нескольких  руководителей, например, наряду с  директором может работать президент, председатель общего собрания  и т.д. В этой ситуации иногда  бывает трудно определить, кто  же является единоличным исполнительным  органом и уполномочен на подписание  договора. В таком случае рекомендуем  обратиться к учредительным документам  организации (чаще всего к уставу).

2.4. При заключении договора  с филиалом или представительством  юридического лица необходимо  помнить, что его руководитель  может действовать только на  основании доверенности, из которой  должны вытекать его полномочия  на заключение договора от  имени юридического лица.

2.5. Заместитель руководителя  организации или другое лицо  выступает от имени предприятия  по выданной руководителем доверенности.

2.6. После просмотра документа, удостоверяющего личность лица, которое действует на основании  доверенности, следует обратить  особое внимание на саму доверенность.

2.7. Если заключается серьезный  договор, то желательно удостовериться  в полномочиях руководителя и  по учредительным документам (права  на совершение некоторых сделок  могут быть ограничены учредительными  документами, например, такой фразой: «сделки на сумму более 20000000 бел.руб. совершаются директором только  после дачи согласия на их  совершение общим собранием участников  общества с ограниченной ответственностью»). Для этого лучше всего ознакомиться  с оригиналами учредительных  документов и попросить их  заверенную копию для приложения  к договору.

2.8. Крупные сделки общества  и сделки, в которых имеют интерес  аффилированные лица хозяйственного  общества, могут совершаться в  основном по решению общего  собрания участников хозяйственного  общества либо совета директоров  или наблюдательного совета.

3. Проверка доверенности

В доверенности должны быть проверены:

- наличие на доверенности подписи руководителя организации и печати;

- дата выдачи доверенности;

- срок, на который выдана доверенность;

- объем полномочий, из которых ясно и однозначно должно вытекать, что данное лицо действительно имеет право заключать именно такие сделки.

Специальные документы

Если работа, которую будет выполнять контрагент, подлежит лицензированию либо сертификации, необходимо проверить наличие у него соответствующих документов. Зачастую в таких случаях достаточно будет приложения к договору заверенных контрагентом копий лицензий, сертификатов и / или иных документов, удостоверяющих соответствующую компетенцию контрагента.

Существенные условия договора

Работа с договором предполагает обязательную проверку наличия всех существенных условий договора, без которых договор не считается заключенным и не влечет возникновения прав и обязанностей у его сторон.

Для любых договоров существенным является условие о предмете договора (наименование и количество товара, работы, услуги). Для отдельных типов договоров такие существенные условия названы в актах законодательства.

Факсимиле

Использование факсимильной подписи обязательно должно быть оговорено отдельным документом (договор, соглашение и т.п.), который подписан сторонами собственноручно. Без наличия такого документа проставленное факсимиле не имеет юридической силы [24, с. 28].

Заключение договора по факсу

Договор, заключенный посредством подписания факсовой копии, как правило, не считается заключенным. В случае экстренной необходимости всегда можно воспользоваться службами курьерской доставки / экспресс-доставки корреспонденции. За срок от 2 до 5 дней договор будет доставлен даже из отдаленных регионов планеты.

Для минимизации рисков необходимо:

1) заключать договор в  письменной форме с указанием  конкретных телефонных номеров, отправка факса по которым  считается надлежащей перепиской;

2) приступать к выполнению  работ после получения аванса. В платежном поручении просить  контрагента ссылаться на документ, переданный по факсу;

3) немедленно после отправки  документа по факсу направлять  оригинал по почте.

Прочерки

Наличие пустых, незаполненных мест в договоре недопустимо. Если существуют пункты, которые невозможно заполнить (даже будучи специалистом), необходимо проконсультироваться у компетентного лица. В случае, если в договоре имеется пустое место, которое не подлежит заполнению, поставьте прочерк, показывая, что там пустое место и останется. Исключение составляет место для реквизитов другой стороны. Однако данное исключение также нежелательно - в настоящее время реквизиты можно получить по факсу, почте, телефону, электронной почте и т.п.

Ответственность сторон

Данное положение любого договора является весьма важным, поэтому подлежит обязательной тщательной проработке, что позволит в будущем избежать неоправданных расходов [24, с. 28].

Как правило, у равных сторон и ответственность равная. Равная ответственность предполагает пропорциональное количество случаев ответственности и равные размеры ответственности. Но в случае заключения договора с условием о стопроцентной предоплате допустимо возлагать ответственность только на сторону, которая получает предоплату, если, кроме оплаты, у контрагента нет дополнительных обязательств.

Особое внимание следует уделять тому базису, исходя из которого рассчитывается неустойка: из суммы долга или из общей цены объекта / товара; этапа работ и т.п.

При опасении, что контрагент не будет в срок исполнять свои обязательства, лучше увеличить размер неустойки, добавить к пене штраф либо установить более высокие проценты за пользование чужими денежными средствами (двойная, тройная ставка рефинансирования или более). Причем с точки зрения судебной практики наиболее рационально установление высокой ставки процентов за пользование чужими денежными средствами, поскольку она, в отличие от неустойки, не может быть уменьшена судом.

Договорная подсудность

В договоре с контрагентами, которые находятся не в г. Минске и не в Минской области, следует установить хозяйственный суд Минской области в качестве суда, в который будут обращаться стороны в случае наличия спора. В настоящее время не следует избирать хозяйственный суд г. Минска.

Хотелось бы отметить, что многие приведенные правила являются простыми и известными. Однако, к сожалению, большая часть рекомендаций упускается из-за невежества, что приводит к возникновению серьезных проблем в деятельности организаций. Для того, чтобы минимизировать или вовсе избежать подобных рисков, связанных с заключением договоров, необходимо создать локальный нормативный акт, регулирующий данные вопросы, и назначить ответственных лиц.

 

2.3 Изменение и расторжение договора

 

Договор должен быть исполнен в срок надлежащим образом, это значит, что он прекращает свое действие, если исполнен предмет договора в том месте, где это предусмотрено условиями договора и в тот срок, который указан в договоре [34, с. 3].

Однако в гражданских правоотношениях часто приходится изменять условия договора либо вообще расторгать договор из-за обстоятельств, не зависящих от воли сторон.

Развитие рыночной экономики предполагает четкое правовое регулирование договорных отношений между участниками гражданского оборота. В решении этих задач немаловажное значение имеют нормы ГК РБ, посвященные изменению и расторжению договоров. Они предусматривают основания и способы этой правовой процедуры. По общему правилу изменение и расторжение договора возможно только по соглашению сторон, если иное не вытекает из закона, договора или обычаев делового оборота. Законодатель предусматривает и односторонний отказ от исполнения договора, однако это правило действует только в случаях, допускаемых законом или соглашением сторон. Например, договор поручения может быть прекращен любой из сторон в одностороннем порядке. Если возможность изменения либо расторжения договора не предусмотрена законом или договором, то спор об изменении либо расторжении договора рассматривается судом.

Основанием для обращения в суд могут быть:

а) существенное нарушение договора другой стороной;

б) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

в) в иных предусмотренных законом либо договором ситуациях.

Существенным признается нарушение условий договора в том случае, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Существенное изменение обстоятельств – это изменение настолько, что если бы стороны могли их предвидеть, то договор вообще не был бы заключен. Изменение и расторжение договора влечет для сторон определенные правовые последствия. К числу последствий относятся следующие:

1. В случае расторжения  договора обязательства сторон  по нему прекращаются с момента  подписания соглашения об этом  или вступления в силу судебного  постановления.

2. В случае изменения  условий договора обязательства  сторон продолжают действовать  в измененном виде.

3. В случае изменения  или расторжения договора стороны  не вправе требовать возврата  уже исполненного по договору.

4. В случае изменения  или расторжения договора на  основании существенного нарушения  его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать  возмещения убытков, причиненных  изменением или расторжением  договора.

5. В случае расторжения  договора по решению суда в  связи с существенным изменением  обстоятельств расходы, понесенные  сторонами при исполнении договора, распределяются между ними на  принципе справедливости.

При изменении договора обязательства сторон действуют, но в измененном виде (ст. 423 ГК) [34, с. 3].

Так, например, между сторонами был заключен договор аренды нежилого помещения. Все существенные условия договора, в том числе и по определению размера арендной платы, были согласованы и соответствовали действующему законодательству. Впоследствии в вопросы регулирования размеров арендной платы на законодательном уровне были внесены изменения. Является ли для сторон обязательным внесение изменений в действующий договор?

Вопрос отношения свободы договора и соответствия его законодательству является актуальным, особенно в условиях динамичного изменения определенных правовых норм. Проиллюстрируем это на примере.

С 1 января 2010 г. вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2009 № 518 «О некоторых вопросах аренды и безвозмездного пользования имуществом» [4]. В силу норм Указа № 518 определение размера арендной платы претерпело ряд существенных изменений. Так, например, арендная плата рассчитывается исходя из базовой ставки арендной платы, выраженной в базовых величинах. Ранее базовая ставка была установлена в евро. Указом № 518 утверждено Положение о порядке определения размеров арендной платы при сдаче в аренду капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, их частей. Арендная плата рассчитывается исходя из арендуемой площади и ставки арендной платы. Под ставкой арендной платы понимается стоимость аренды одного квадратного метра арендуемой площади недвижимого имущества в месяц, рассчитанная исходя из базовой ставки с применением предусмотренных коэффициентов.