Элементы договора об отчуждении исключительного права. Виды договоров

2. С 1 января 2008 года трактовка понятия «исключительное право» изменилась. Исключительное право рассматривается частью четвертой ГК РФ как единое целое, охватывающее совокупность всех правомочий его обладателя. Согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Таким образом, в значении понятия  «исключительное право» вкладывается не столько запретительный, сколько  разрешительно- распорядительный смысл - возможность использовать охраняемый объект и распоряжаться правами на него.

В отличие от законодательства, действовавшего до 1 января 2008 года, перечень правомочий обладателя исключительного права  носит не исчерпывающий характер. Так, например, конструкция п. 2 ст. 1270 ГК РФ оперирует термином «в частности» при раскрытии содержания использования произведения, что свидетельствует о возможности расширения данного перечня и без указания на новое правомочие в законе.

Маковский А.Л. определяет проявление признаков «исключительности» рассматриваемых прав в том, что:

1) обладателю исключительного права  предоставляется возможность использовать  в соответствии с законом и  под его защитой результат  интеллектуальной деятельности  или средство индивидуализации  из числа тех, которым закон  предоставляет правовую охрану, определяя их с разной степенью детализации в качестве объектов исключительного права;

2) первый обладатель исключительного  права принадлежит к той категории  лиц, за которыми закон только  и признает возможность быть  первым субъектом исключительного  права соответствующего вида;

3) за изъятиями, установленными  законом, никто не вправе без  согласия

обладателя исключительного, права  использовать являющийся объектом

этого права результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Нарушение этого запрета влечет гражданско-правовую и иную ответственность».

Эти признаки имеют чрезвычайно  важное значение, однако, при необходимости  их можно подвести и под нематериальные блага, которые перечислены в  п. 1 ст. 150 ГК РФ. Так, условно говоря, обладатель нематериальных благ может их использовать, например, при реализации личных неимущественных прав, права на имя, вправе поменять имя и т.п. Нематериальные блага не обслуживают имущественный оборот в отличие от исключительного права.

Главное отличие, на которое необходимо обратить внимание, - не просто возможность использовать исключительное право, а возможность распоряжаться им. Права на нематериальные блага также обладают исключительностью, никто другой, кроме самого правообладателя, не может их реализовать. Различия между исключительными правами и правами на нематериальные блага состоят в особенностях режима объектов, их оборотоспособности, основаниях возникновения и прекращения этих прав. Так, например, права на нематериальные блага в большинстве своем прекращаются со смертью их обладателя.

Второй признак исключительности состоит в особенностях субъектного  состава — в основном применительно  к первоначальному обладателю исключительного  права. Такая специфика может  быть присуща и нематериальным благам, поскольку некоторые из них принадлежат только физическим лицам, некоторые - только лицам, занимающимся профессиональной, предпринимательской деятельностью (например, право на деловую репутацию). Конечно, для обладателей исключительного права требования носят более специфический характер, но тогда должен быть определен какой-то уровень специфики, например, признание таких субъектов законом. Данный признак теряет специфику, например, в отношении права на имя. Это право также признается законом, причем и применительно к автором произведений. Обладатель нематериального блага также является таковым в силу указания закона.

Третий признак исключительности - никто не вправе без согласия обладателя исключительного права использовать являющийся объектом этого права  результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. В отношении нематериальных благ этот признак выглядит еще более императивно - никто вообще не вправе использовать нематериальные блага, принадлежащие гражданину.

Таким образом, признаки исключительности присуще и другим видам гражданских прав. По нашему мнению, исключительность все-таки состоит в том, что никто не может использовать оборотоспособный объект гражданских прав - права на результаты интеллектуальной деятельности без распоряжения правообладателя. В части четвертой ГК РФ термин «исключительное право» приобретает не столько оттенок монополизма их

/

обладателя (хотя элементы запретительного  подхода, безусловно, присутствуют, иначе  теряется вообще смысл в этих правах), сколько оттенок единой совокупности прав на особый вид объектов, оборотоспособность которых позволяет распоряжаться ими как единым целым, в комплексе передавать все правомочия без их сохранения за собой, либо сохранить за собой это единое целое имущество, разрешив совершение другим лицам лишь отдельных действий.

К доказательствам наличия исключительного  права на произведения относятся  договоры об отчуждении исключительного  права с авторами, или иными  правообладателями, служебные задания, должностные инструкции, трудовые договоры, акты передачи прав, документы бухгалтерского учета, для программ для ЭВМ и баз данных - свидетельства о государственной регистрации в Роспатенте и др.

В том случае, если необходимо доказать возникновение производного исключительного  права на произведение до 1 января 2008 года, например, у юридического лица, это можно сделать с помощью трудового договора и должностных инструкций, документов о служебном задании, т.е. доказательств, подтверждающих создание произведения в рамках служебного задания и отсутствия в трудовом договоре указания на то, что исключительное право возникло у работника. Других случаев возникновения исключительного права в полном объеме у лица, не являющегося автором произведения, законодательством, действовавшим до вступления в силу части четвертой ГК РФ, не предусматривалось. До этой даты договоры о передаче авторских прав носили лицензионный характер и могли устанавливать передачу исключительного права в полном объеме.

Прекращение исключительного права  также имеет определенные особенности. Причем необходимо отличать прекращение от невозникновения исключительного права. Так, если автор произвел отчуждение исключительного права одному лицу, а затем с другим заключил аналогичный договор, то у второго исключительное право так и не возникнет в связи с тем, что у автора его не было в момент отчуждения. Но при этом уже могли быть заключены лицензионные договоры, начаться использование охраняемого объекта. Так, например, в случае прекращения исключительного права согласно абз. 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор прекращается.

Если исключительное право не возникло в связи с недействительностью  соответствующего юридического действия, например, выдачи патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, патент аннулируется со дня подачи заявки на патент. Лицензионные договоры, заключенные на основе патента, признанного впоследствии недействительным, согласно п. 3 ст. 1398 ГК РФ сохраняют действие в той мере, в какой они были исполнены к моменту вынесения решения о недействительности патента. Аналогичная норма предусмотрена в п. 3 ст. 1441, п. бет. 1513 ГК РФ.

Определяя предмет договора об отчуждении исключительного права, необходимо отметить, что относительно категории  предмета договора существовало и существует немало споров в науке, на чем мы не будет подробно останавливаться. Подобные споры затрагивают и договоры о распоряжении исключительным правом. Так, например, Гаврилов Э.П. разграничивает термин «предмет» и термин «объект». «Предмет» договора - это объект и права, предоставляемые по договору на этот объект. Конечно, если права, предоставляемые по договору, точно определены в законе (это имеет место, например, в договоре купли-продажи, где продавец всегда передает покупателю право собственности на товар), то «предмет» договора совпадает с объектом сделки. Но во многих случаях «предмет» не сводится к объекту. Так, в авторских договорах должно быть указано не только то произведение, на которое предоставляются авторские права, но и объем этих

прав; оба эти понятия составляют «предмет» договора». Под предметом договора о передаче исключительного права Е.Шпак предлагает понимать не передаваемое имущество, а действие обязанного лица. Предмет договор об отчуждении исключительного права, по нашему мнению, представляет собой действие обязанного лица по отчуждению исключительного права, а объектом является исключительное право на охраняемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

1.2 Место договоров об отчуждении исключительного права в системе договоров о передаче имущества

Договоры о передаче прав на имущество  достаточно многообразны, учитывая, что  понятие «имущество» трактуется неоднозначно. Практически любая  отрасль права использует данный термин в разных значениях. Красавчиков O.A. выделял три значения термина «имущество»: имущество как вещь (совокупность вещей), имущественные права, имущественные права и обязанности.

Еще до революции К.П.Победоносцев определял имущество как «все, что служит человеку для достижения хозяйственной цели. Сюда принадлежат  прежде всего наличные вещи: все, что существует по естеству, во внешней природе, все, что имеет самостоятельное бытие вне человека - есть вещь натуральная, наличная, есть ценность вещественная, вещественное имущество». Кроме того, говоря о личном благе человека, его духовном имуществе, служащем источником для произведения вещественных ценностей, вещей, великий цивилист признает в их объективном значении и в юридическом смысле также его имущество¹⁰.

Е.А.Суханов, рассматривая законодательные  подходы к понятию имущества, выделяет в одних случаях понятие имущества «как совокупность принадлежащих лицу вещей, а также имущественных прав и обязанностей, в других - только наличное имущество, т.е. актив имущества в виде вещей и имущественных прав. Иногда и закон, и сложившееся словоупотребление придают понятию имущества еще более узкое значение. В его состав при этом включаются только вещи, принадлежащие конкретному лицу (когда, например, говорится об истребовании имущества из чужого незаконного владения или о причинении вреда имуществу лица)»¹¹.

Семейный кодекс РФ, говоря в ст. 36 об имуществе каждого из супругов, упоминает о праве собственности  на него, т.е. подразумевает объекты  вещных прав. В Жилищном кодексе  РФ понятие имущества используется в большей части как материальные объекты, например, общее имущество в многоквартирном доме (ч. 1 ст. 36 Жилищного кодекса РФ). Из нормы ч. 2 ст. 11.5 Уголовно-процессуального кодекса РФ о наложении ареста на имущество, состоящее в запрете, адресованном собственнику или владельцу имущества, распоряжаться и в необходимых случаях пользоваться им, а также в изъятии имущества и передаче его на хранение, также следует, что имущество рассматривается в значении материальных объектов.

Налоговое законодательство использует понятие имущества в узком смысле слова. П. 2 ст. 38 Налогового кодекса РФ определено, что под имуществом в Налоговом кодексе Российской Федерации понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Имущественные права не входят в понятие имущества. Так, например, налоговые вычеты по имуществу не применяются при отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, но используются в отношении ценных бумаг, которые в настоящее время в соответствии со ст. 128 ГК РФ отнесены к имуществу, независимо от того, являются они бездокументарными или нет. Вопрос об отнесении ценных бумаг к особым видам объектов гражданских прав обосновывается в Концепции развития гражданского законодательства¹².

В гражданском праве, необходимо остановиться на его легальном определении, в общих чертах сформулированном путем перечисления объектов, входящих в состав имущества, в ст. 128 ГК РФ. К имуществу относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права.

Исходя из такого понятия, можно  выделить следующие договоры, которые  опосредуют переход прав на имущество  как на материальные объекты:

• договоры о передаче имущества в собственность,
• договоры о передаче имущества в пользование.

К ним относятся договоры купли - продажи, мены, дарения, аренды, ренты  и пожизненного содержания с иждивением, найма жилого помещения, безвозмездного пользования.

В то же время можно выделить и  такие классы договоров, которые направлены на передачу не материальных объектов, а на передачу имущественных прав, к которым можно отнести цессию (переход права требования), договоры о распоряжении исключительными правами и др.

Договор об отчуждении исключительного  права является разновидностью договоров о распоряжении исключительными правами и одним из договоров в сфере интеллектуальной собственности. Необходимо разграничивать договоры о распоряжении исключительными правами и другие договоры, в предмет которых могут входить исключительные права и иные интеллектуальные права.

Определим место договоров об отчуждении исключительного права в системе  договоров о распоряжении исключительными  правами.

К договорам о распоряжении исключительными  правами относятся согласно п. 1 ст. 1233 ГК РФ договор об отчуждении исключительного права, лицензионный договор, договор залога. В принципе перечень договоров не является исчерпывающим, однако другие виды договоров в части четвертой ГК РФ не названы, кроме договоров о передаче полномочий по управлению правами (ст. 1242 ГК РФ).