Общество с ограниченной ответственностью

Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. В связи с тем, что реорганизация  происходит на основе решений общих  собраний, важно определить, кто  имеет право проявить инициативу, потребовать созыва такого собрания. Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества, а согласно ст. 35 Закона об ООО инициативу созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов. Следует также иметь в виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Возникшее в результате слияния  новое общество должно иметь предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях объединяющихся обществ договора о слиянии и  устава нового общества недостаточно – необходимо, чтобы все участники  реорганизованного общества подписали  договор о слиянии, который тем  самым приобретает статус учредительного. Договор о слиянии должен удовлетворять  всем требованиям, которые предъявляются  к учредительному договору.

После утверждения всех документов, наступает следующий этап в формировании нового – избрание исполнительных органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором принимают  решение участники всех объединившихся обществ.

Хотелось бы подчеркнуть универсальность  правопреемства при слиянии и  значение передаточных актов. Ко вновь  созданному в результате слияния  обществу переходят только те права  и обязанности, которые были зафиксированы  передаточными актами.

В случае присоединения одно общество прекращает свое существование, а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом. Иногда изменяется и характер деятельности. Как и в случаях слияния, здесь имеет место универсальное правопреемство.

Процедура присоединения в целом  такая же, как при слиянии обществ, хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого  общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов, то в рассматриваемых случаях  собрание каждого общества принимает  решение о реорганизации и  утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого  общества, общее собрание его участников  утверждает и передаточный акт.

В случаях присоединения новые  учредительные документы не разрабатываются. Совместное собрание участников обществ  лишь вносит изменения в учредительный  договор и устав общества, к  которому осуществляется присоединение. Обязательно должны быть внесены  изменения, касающиеся состава участников общества, определения размеров их долей. Другие изменения могут быть предусмотрены договором  о присоединении или предложены участниками на собрании. При необходимости может быть решен вопрос об избрании новых органов того общества, к которому было присоединено другое. Участники присоединяемого общества могут оговорить (в качестве одного из условий присоединения) включение своих представителей в органы управления общества, к которому происходит присоединение.

При разделении обществ оно прекращает свое существование, и его место  в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества ко вновь образованным.

Предложение разделить общество выносится  его исполнительным органом, советом  директоров (наблюдательным советом), инициативной группой участников на рассмотрение общего собрания, которое  должно принять решение о разделении единогласно. В процессе подготовки собрания должны быть сформулированы предложения о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ, о составлении разделительного баланса. Все эти предложения взаимозависимы. Нельзя принять решение о создании новых обществ без предварительной проработки вопросов о предполагаемом характере и объеме их деятельности, а от этого будет зависеть содержание разделительного баланса.

Разделение общества по решению  собрания его участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Одним  из нормативных актов, предусматривающих  возможность принудительного разделения, является Закон о конкуренции. Статья 19 названного Закона указывает, что  принудительное разделение коммерческой организации (в том числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции.

В результате разделения создаются  новые общества, каждое из которых  должно иметь собственные учредительные  документы. Все участники каждого  общества подписывают свой учредительный  договор. После этого проводится общее собрание участников, на котором  при единогласном одобрении принимается  устав. Следующий этап – избрание органов общества, т.е. исполнительного  органа, а при необходимости также  совета директоров (наблюдательного совета) и (или) ревизионной комиссии (ревизора). Завершается процесс   исключением разделившегося общества из государственного реестра и записью в реестр вновь возникших обществ.

При разделении и выделении составляется разделительный баланс. В нем следует  четко определить объем прав и  обязанностей, переходящих к каждому  из вновь возникших обществ.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с  передачей ему (им) части прав и  обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

По своей природе выделение  близко к реорганизации в форме  разделения. Но если при разделении все права и обязанности разделяемого общества переходят ко вновь возникшим, то при выделении из состава одного общества в другое, последнее наделяется частью прав и обязанностей основного  общества, которое при этом не прекращает своей деятельности. Из состава первичного общества может быть выделено одно или несколько обществ с ограниченной ответственностью.

При выделении в разделительном балансе должны быть детально зафиксированы  права и обязанности, передаваемые выделяемому обществу. Очевидно, что  пассивы выделяемого общества не должны превышать переданных ему  активов.

В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК и Законом  об ООО, общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное  общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.

Преобразованием следует считать  изменение организационно-правовой формы юридического лица. В связи  с этим представляется неоправданным  относить к нему такое изменение  в уставе общества с ограниченной ответственностью, согласно которому на участников возлагается дополнительная ответственность по долгам общества в кратном отношении к размерам их долей. И в этом случае сохраняется  главный признак общества – ответственность участников по его долгам в заранее определенных ограниченных размерах.

Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками – учредителями нового юридического лица – акционерного общества или производственного  кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции  в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.

Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации  нового юридического лица и учинения записи  об исключении из единого государственного реестра общества, подвергшегося преобразованию.

Ликвидация общества влечет за собой  его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке  правопреемства к другим лицам.

Общество может быть ликвидировано  добровольно – по решению его  участников либо принудительно –  по решению суда.

Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда  стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного  капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно  сообщено органу государственной регистрации  по месту регистрации общества (п. 1 ст. 62 ГК).

При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим  право действовать от имени общества, в том числе выступать в  суде. Субъектом правоотношений остается общество, находящееся в состоянии  ликвидации, и поэтому все сделки, заключаемые в этот период от имени общества, должны содержать указание о том, что общество находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в п. 2 ст. 62 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст. 65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве. Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течении трех месяцев с установленной даты их исполнения.

1.3 Имущество ООО

Уставной капитал (фонд) любого юридического лица является минимальной гарантией  интересов его кредиторов. Величина уставного капитала является формальным критерием надежности и платежеспособности организации. Чем больше уставной капитал, тем большее доверие к себе должно вызывать юридическое лицо, им обладающее. Но, как сказано, критерий этот формален, ибо, как показывает практика, зачастую те цифры бухгалтерского баланса, характеризующие величину уставного капитала, которые организация  представляет в подтверждение своей  платежеспособности, не имеют под  собой реального обеспечения. Существует множество способов выявления истинного  финансового положения предприятия, которые разрабатываются в теории и практике бухгалтерского учета  и аудита. Но в любом случае данные бухгалтерского учета должны анализироваться  во всей совокупности его показателей.

Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде правильной дроби (абз. 1 п. 2 ст. 14 Закона). Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Действительная стоимость доли участника общества соответствует  части стоимости чистых активов  общества, пропорциональной размеру  его доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона). Таким образом, законодатель выделяет действительную стоимость доли участника общества. Она равняется стоимости чистых активов общества на дату определения ее стоимости, взятых пропорционально размеру доли участника в уставном капитале. При выходе же участника из ООО, в соответствии со ст. 26 Закона, общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставной капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.⁴

Общество обязано выплатить  участнику общества, подавшему заявление  о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой  же стоимости в течение шести  месяцев с момента окончания  финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Действительная стоимость доли участника общества выплачивается  за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставной капитал на недостающую сумму.⁵

Таким образом, участник ООО, в случае, если он решит прекратить свои отношения  с обществом, намного надежнее застрахован  от возможных убытков при выходе из общества, чем его собрат – участник АО

1.4 Управление в ООО

Особенности управления в обществе объясняются его спецификой как  одной из организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных  ГК РФ. ООО занимает промежуточное  положение между акционерным  обществом и товариществом. АО как  юридическое лицо принято относить к объединению капиталов. Это  подтверждается, тем, что на практике в форме акционерных обществ  существуют крупные корпорации, объединяющие в своем уставном капитале вклады, подчас, многих тысяч участников. АО исторически сложились как корпорации, в которых личностный элемент  практически элиминировался, то есть, как правило, сами акционеры не принимали  личного трудового участия в  его деятельности, но участвовали  в деятельности АО своим капиталом.