Понятие и особенности удержания

Содержание

• Введение
• Глава 1. Понятие «задаток» и проблемы его использования
• 1.1 Задаток в современном гражданском праве
• 1.2 Проблемы использования задатка в современном гражданском праве
• Глава 2. Понятие и особенности удержания
• 2.1 Удержание: понятие, особенности института удержания
• 2.2 Условия и порядок совершения удержания
• Заключение
• Список использованной литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Обязательство как институт гражданского права представляет собой самостоятельную обособленную группу юридических норм, регулирующих однородные имущественные и связанные с ними неимущественные отношения в сфере экономического оборота, которые устанавливаются в процессе товарного перемещения материальных благ, опосредуя передачу материальных ценностей от одних лиц к другим. Обязательство является правовой формой экономического оборота, то есть представляет собой правовую форму экономических связей в динамике.

Эффективное функционирование законодательства в гражданско-правовой сфере напрямую зависит от порядка и качества исполнения обязательств.

Проблема обеспечения исполнения обязательств в последние годы обрела новое звучание. Сегодня она не только привлекает внимание специалистов различных отраслей знания и лиц, но является, кроме того, предметом особого интереса со стороны государства.

Надлежащему исполнению обязательств способствуют многие гражданско-правовые институты, применение которых позволяет стимулировать должника к исполнению принятых им на себя обязанностей, а также защитить интересы кредитора при нарушении обязательства.

Обеспечение исполнения обязательств: задаток - древнейший, традиционный институт, дошедший до нас со времен римского права. Современный законодатель к способам обеспечения обязательства добавил удержание имущества должника, предусмотренное законом или договором. Выбор оптимального способа обеспечения обязательства со стороны кредитора - дело сложное.

В курсовой работе исследуем гражданско-правовые способы обеспечения исполнения обязательств (удержание и задаток) методом анализа действующего законодательства.

Целью курсовой работы является рассмотреть задаток и удержание как одни из способов обеспечения исполнения обязательств.

Объект исследования - задаток и удержание.

Предмет - использование институтов задатка и удержания в гражданском праве.

 

Задачи:

- рассмотреть понятия «задаток»  и «удержание»;

- проанализировать проблемы использования  задатка в современном гражданском  праве;

- изучить условия и порядок  совершения удержания.

 

Глава 1. Понятие «задаток» и проблемы его использования

1.1 Задаток в современном гражданском праве

Задаток в современном гражданском праве изучен довольно подробно. В новейшей литературе проанализированы функции задатка, сфера его применения, преимущества задатка как способа обеспечения исполнения обязательств и т.д.

Опираясь на определение задатка как денежной суммы, выдаваемой одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ), отмечается, что задаток является самостоятельным способом обеспечения исполнения договорных обязательств, который наряду с обеспечительной выполняет платежную и доказательственную функции.

Наличие сразу трех функций составляет особенность задатка как самостоятельного правового института и позволяет отграничить его от смежных с ним юридических понятий - аванса, неустойки, отступного.

Задаток является денежной суммой, уплаченной в счет причитающихся со стороны по договору платежей (п. 3 ст. 380 ГК РФ). Но помимо платежной функции он, в отличие от аванса, выполняет обеспечительную (штрафную) функцию: ответственная за неисполнение договора сторона теряет задаток, если она его дала, или выплачивает его сумму вдвойне, если получила задаток при заключении договора (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Кроме того, дача задатка служит бесспорным доказательством заключения договора.

Обеспечительная функция обусловливает сходство задатка с неустойкой, но не устраняет различий между ними. Задаток вносится до факта неисполнения договора, проявляет свою обеспечительное значение только в случае полного неисполнения договора, устанавливает жесткий предел неблагоприятных последствий для неисправного должника. Сергеев А. П., Толстой Ю. К. Учебник по гражданскому праву. Часть 2. М., 2008. С. 175.

По нормам российского законодательства потеря задатка или выплата его в двойном размере не освобождает неисправного должника от необходимости исполнить договорное обязательство в натуре (поскольку обязательство на этом не прекращается). Действующий закон не препятствует сторонам по взаимному согласию связать прекращение договорного обязательства с потерей задатка или выплатой его в двойном размере. Однако такое соглашение противоречило бы основной (обеспечительной) функции задатка.

Известно, что задаток имеет давнюю историю. Однако в современных исследованиях «с учетом относительной простоты предмета регулирования соответствующие теоретические конструкции в большинстве случаев воспринимаются как незыблемые». Подобные убеждения влекут забвение этапов становления и развития задатка. Правовая конструкция задатка вовсе не так постоянна, как представляется ныне.

1.2 Проблемы использования задатка в современном гражданском праве

Как показывает практика, задаток активно применялся лишь при проведении публичных торгов, в том числе и в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации. Но сегодня задаток стал чаще использоваться в самых различных вариантах. И здесь с сожалением приходится констатировать, что практическое востребование задатка тормозится его консервативной юридической конструкцией.

Согласно ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Сегодня эта конструкция не может отвечать потребностям современного гражданского оборота. На основании этого определения еще в советские годы были выделены функции задатка: платежная, доказательственная и обеспечительная. Их анализ позволяет сделать несколько выводов.

1. Широко распространенное мнение  о том, что с моментом выдачи  задатка договор вступает в  юридическую силу, противоречит  ст. 448 ГК РФ и существенно сужает  сферу применения задатка.

Известно, что задаток упоминается не только в параграфе 7 гл. 23 ГК РФ, но и в ст. 448 ГК РФ, которая предусматривает порядок организации и проведения публичных торгов. В соответствии с ее п. 4 участники торгов обязаны внести задаток предварительно перед проведением публичных торгов в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Доказательственная функция задатка здесь сводится лишь к процессуальному аспекту и никаким образом не связана с моментом заключения договора. То есть субъект, внесший задаток, вправе ссылаться на сей факт, если его вдруг не допустят к участию в проведении публичных торгов. А вступление в юридическую силу договора, являющегося предметом торгов, обусловлено совершенно другими действиями. В первую очередь - это подписание участником, выигравшим торги, протокола о результатах торгов с их организатором. Более того, если объектом договора является недвижимое имущество, то договор вступит в силу с момента его государственной регистрации. Сергеев А. П., Толстой Ю. К. Учебник по гражданскому праву. Часть 2. М., 2008. С. 188.

То же самое можно сказать в отношении задатка, используемого в предварительных договорах. Доказательственная функция в этих случаях должна сводиться лишь к тому, чтобы использовать фактическое действие (акт передачи задатка) как одно из доказательств существования обязательства. Сам законодатель предусматривает применение задатка (ст. 448 ГК), который, по сути, имеет аналогичную конструкцию, что и задаток, обеспечивающий предварительный договор.

2. Задаток как средство обеспечения обязательства не может считаться одновременно средством платежа. Если проанализировать соотношение обеспечительной и платежной функций в динамике развития правоотношения, обеспеченного задатком, то выясняется, что эти функции являются потенциальными, а в реальном взаимодействии задатка и договора оказывается, что одна функция практически исключает другую. Сторона договора, виновная в его неисполнении, теряет сумму задатка, следовательно, нельзя рассматривать задаток как часть платежа, он уже трансформировался в штраф. И, наоборот, при исполнении обязательства задаток утрачивает обеспечительную функцию и трансформируется в авансовый платеж. Но это не значит, что у задатка отсутствует та или иная функция, просто одна из них оказалась невостребованной.

Практическое значение данного вывода связано с вопросом: когда реализуется платежная функция задатка и, соответственно, прекращается обеспечительная? Задаток как обеспечение может быть реализован только в случаях, когда контрагент воспользовался правом расторгнуть договор. Это может произойти только в случаях существенного нарушения обязательства либо в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, п. 2 ст. 328 ГК РФ предусматривает, что в случае непредоставления обязанной стороной исполнения обязательства в установленный срок сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. То есть, если обязательство обеспечено задатком, то при отсутствии встречного исполнения контрагент имеет право привлечь нарушителя договора к ответственности, а именно: удержать задаток либо взыскать двойную сумму задатка, если нарушитель не сможет доказать отсутствие своей вины в неисполнении встречного обязательства. Существуют и другие нормы, дающие право на односторонний отказ от договора, а, следовательно, на использование задатка в качестве формы гражданско-правовой ответственности. Например, п. 2 ст. 405 ГК РФ «если вследствие просрочки должника исполнение обязательства утратило интерес для кредитора»; п. 2 ст. 475 ГК РФ «в случае существенного нарушения требований к качеству товара»; п. 2 ст. 489 ГК РФ «при оплате товара в рассрочку». Последняя норма интересна тем, что законодатель проводит четкую грань (50% оплаченного товара), за которой задаток уже не может рассматриваться в качестве обеспечения, так как продавец не вправе расторгнуть договор, если, конечно, в самом договоре не предусмотрена такая возможность. Сергеев А. П., Толстой Ю. К. Учебник по гражданскому праву. Часть 2. М., 2008. С. 191.

Во всех остальных случаях обеспечительная функция задатка может быть реализована, если виновная сторона договора вообще не совершила предусмотренного в договоре действия по исполнению обязательства либо допустила такие нарушения, что дает другой стороне право требования в судебном порядке расторгнуть договор и возместить свои убытки с учетом суммы задатка. Таким образом, в большинстве случаев задаток призван обеспечивать обязательство, если оно не исполнено в полном объеме.

Платежная функция задатка реализуется позже, когда стороны уже не могут расторгнуть договор, даже если он исполняется ненадлежащим образом. Добросовестный контрагент в этом случае также может потребовать возмещения убытков, но сумма задатка уже будет считаться частью платежа и ее нельзя будет востребовать в качестве штрафа.

3. Задаток, предусмотренный ст. 381 ГК  РФ, не может в равной мере  обеспечить обе стороны договора. Данный тезис касается, прежде  всего, длящихся обязательств (подряд, поставка, аренда и т.д.). Задаток не может обеспечить стороны в равной мере, если нарушение обязательства имело место, после того как стороны уже произвели частичное исполнение друг другу. Здесь выясняется, что тот, кто получает задаток, обеспечен задатком в меньшей степени, нежели противоположная сторона, поскольку последний теряет лишь сумму задатка, а первый в случае аналогичного нарушения должен будет заплатить двойную сумму. Таким образом, нарушается принцип экономического равенства сторон, который, без сомнения, заложен в механизме задатка. Универсальное свойство обеспечительной функции задатка состоит лишь в том, что «задаток, прежде всего, имеет целью предотвратить неисполнение договора». Сергеев А. П., Толстой Ю. К. Учебник по гражданскому праву. Часть 2. М., 2008. С. 203. Поэтому в длящихся обязательствах есть смысл применять так называемый односторонний задаток, который будет обеспечивать лишь одну сторону договора либо использовать «классический» задаток только при полном неисполнении обязательства со стороны контрагента. Если же обязательство было нарушено в процессе исполнения, то разумнее использовать иные меры, предусмотренные законодательством. А задаток при этом должен считаться авансом.

задаток удержание обязательство право

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Понятие и особенности удержания

2.1 Удержание: понятие, особенности  института удержания

В настоящее время действие и применение удержания как способа обеспечения обязательств регулируется нормами ст.359-360 Гражданского кодекса РФ.

Согласно определению, данному в ст.359 ГК РФ, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и связанных с ней других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Сарбаш С.В. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств. /Юрист. 2008. № 5.