Прававое регулирование ценных бумаг

Исходя из сказанного, следует признать, что даже в период становления  ценных бумаг, признавая начало презентации, классики цивилистической теории ценных бумаг не абсолютизировали этот признак, как это порой делается в современной юридической литературе сторонниками документарной концепции, приходящими к категорическому выводу: ценные бумаги - это документы; бездокументарные ценные бумаги - это не документы, следовательно, бездокументарные ценные бумаги - это не ценные бумаги.

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются  тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных  прав) заключается в решении о  выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре  владельцев именных ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных  ценных бумаг по общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражаются в самой бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных в них прав.

Поскольку и содержание, и принадлежность бездокументарных ценных бумаг можно  установить и без презентации  отдельной бумаги, то надобность в  этом просто отпадает, и бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак, как начало презентации.

При этом хотелось бы подчеркнуть, что  бездокументарные ценные бумаги следует  понимать не просто как набор субъективных гражданских прав, а как их целостность, комплексность, поскольку целое  несводимо к простой сумме  частей, их составляющих.Д. Степанов отмечает: "... когда бездокументарная ценная бумага лишается материальной оболочки (собственно бумаги), у нее остается идеальная оболочка - то, что мыслится как ценная бумага" .

Как ни странно, к похожему выводу приходит и противник бездокументарных ценных бумаг В.А. Белов, утверждающий, что бездокументарные ценные бумаги - "это идеальная субстанция, с  существованием представления о  которой связано представление  об относительных субъективных гражданских  правах, составляющих ту ценность, ради которой мыслится сама субстанция, этакое своеобразное "нечто" .

Возвращаясь к рассмотрению вопроса  о сущностных различиях между  документарными и бездокументарными  ценными бумагами, следует признать, что таковых нет. И документарные, и бездокументарные бумаги закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми.

Представим ситуацию, связанную  с выпуском акций. В соответствии с ныне действующим законодательством  акции в России могут выпускаться  только в бездокументарной форме. Но еще совсем недавно, до внесения изменений  в законодательство, можно было выпустить  акции и в документарной форме - на специальном бланке, со степенями  защиты, с соблюдением иных требований, и в бездокументарной форме. Однако при этом и правовой режим самих  акций, как документарных, так и  бездокументарных, и правовой статус их владельцев-акционеров были аналогичны. И документарные, и бездокументарные акции предоставляли одинаковый набор прав; владельцы и тех  и других акций должны были быть указаны в реестре; отчуждение оформлялось  аналогично (при документарной форме  надо было передать и саму бумагу), право  собственности у приобретателя  возникало с момента внесения его в реестр владельцев, а не в момент заключения договора или  передачи бумаги .

Так, 25.12.2002 между корпорацией (продавцом) и Бурниной Т.Х. (покупателем) заключен договор купли-продажи акций, согласно которому продавец обязался передать покупателю 4590 бездокументарных именных акций ЗАО "Мясоперерабатывающий комбинат "Падунский", а последний - оплатить эти акции. Во исполнение договора покупатель по соответствующим распоряжениям продавца перечислил 1901040 рублей 30 копеек, однако продавцом передача спорных акций произведена не была.

В соответствии с пунктом 2 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации к купле-продаже ценных бумаг положения, содержащиеся в  параграфе 1 "Общие положения о  купле-продаже" главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются, если законом не установлены специальные  правила их купли-продажи.

Как следует из пункта 1 статьи 149 Гражданского кодекса Российской Федерации, в  случаях, определенных законом или  в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может  производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме. К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные  для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Согласно названной норме в  случае неисполнения обязательства  передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное  ведение, оперативное управление или  в возмездное пользование кредитору  последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тот, кто раньше предъявил иск.

Суд, удовлетворяя иск об отобрании  акций у продавца на основании  статьи 398 Гражданского кодекса Российской Федерации, не принял во внимание то обстоятельство, что объекты договора купли-продажи (бездокументарные ценные бумаги) не были каким-либо образом индивидуализированы. Кроме того, удовлетворение иска об изъятии индивидуально-определенных вещей возможно лишь при соблюдении требований названной статьи: наличия  объекта обязательства у продавца и отсутствия приоритетных требований иных кредиторов в отношении данной вещи (вещей).

При отсутствии указанных обстоятельств  оснований для принудительного  изъятия у продавца бездокументарных ценных бумаг по требованию кредитора (покупателя) не имелось .

Таким образом, следует признать, что  разницы в правовом статусе акционеров, обладавших документарными и бездокументарными  акциями, не существовало. Поэтому такой  признак ценных бумаг, как начало презентации, не является общим для  всех ценных бумаг, являясь обязательным для предъявительских и ордерных, он не конститутивен для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощенных в них прав возможна и без их презентации.

Третий признак ценных бумаг - свойство публичной достоверности. Средством повышения оборотоспособности гражданских прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свойством публичной достоверности: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из содержания самого документа либо касаются действительности бумаги, либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем. Е.А. Крашенинников в качестве таких возражений применительно к предъявительским ценным бумагам называет: "а) возражения, которые вообще ставят под вопрос правоприобретение данного предъявителя (например, ссылка на то, что он приобрел бумагу у недееспособного лица); б) возражения, посредством которых должник иначе оспаривает право предъявителя распоряжаться бумагой, несмотря на его качество собственника (например, ссылка на то, что предъявитель находится в конкурсе и бумага принадлежит к конкурсной массе в процессе банкротства); в) возражения, которые препятствуют реализации существующего у предъявителя права по бумаге (например, ссылка должника на предоставленную ему предъявителем отсрочку платежа); г) возражения, посредством которых должник прекращает принадлежащее предъявителю право требования или уменьшает размер своего долга (например, возражение о зачете между требованием по бумаге и встречным требованием должника к его предъявителю)" .

Публичная достоверность тех или  иных видов ценных бумаг зависит  от способа легитимации управомоченного лица и порядка передачи этих бумаг.

Бумаги на предъявителя, в которых  для легитимации в качестве управомоченного субъекта достаточно лишь предъявление бумаги должнику, передаются простым вручением. Это самый оборотоспособный вид ценных бумаг, сущность которых исключает противопоставление требованию управомоченного лица возражений, основанных на его отношениях с предшественниками, поэтому обязанное лицо должно произвести исполнение по бумаге любому предъявителю ценной бумаги без дальнейшей проверки его легитимации и не несет ответственности, если предъявитель не был собственником бумаги или не был управомочен последним на осуществление воплощенных в ней прав .

Ордерные ценные бумаги, как правило, передаются в порядке индоссамента, который обычно оформляется на самом  документе (на обороте) или на добавочном листе - аллонже; индоссамент свидетельствует  о безусловном и полном намерении  лица передать права другому лицу. Индоссант отвечает перед индоссатом не только за действительность передаваемого требования, но и за его исполнимость. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной подписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей в качестве индоссата.

Кроме того, следует учитывать, что  большинство ордерных ценных бумаг  носит абстрактный характер. Из всего  сказанного следует признать, что  свойство публичной достоверности  также присуще ордерным ценным бумагам.

В соответствии с п.2 ст.146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном  для уступки требований (цессии). В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная  трехчленная классификация ценных бумаг, в зависимости от способа  обозначения управомоченного субъекта по бумаге, не может быть проведена последовательно , и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку (здесь  следует согласиться с Д. Степановым) их передача не согласуется ни с  природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах . Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом по книге обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу не может признаваться цессией, и еще с дореволюционных времен переход прав на ценные бумаги, когда необходимо совершение записи по книге обязанного лица, получил название трансферта, под которым в широком смысле слова понимаются всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Ныне действующее законодательство, как и советское законодательство, "не знает каких-либо положений, которые служили бы основанием для распространения на трансферт по заявлению отчуждателя положений, установленных в ГК для цессии" .

Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, благодаря чему такие бумаги и обладают признаком публичной достоверности. "Обязанное лицо принимает заявление о трансферте отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого его собственника, так как каждый из них легитимирован способом, специфически присущим именной ценной бумаге" .

Обыкновенные именные ценные бумаги легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования)  . Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, которую оформляют либо отдельным документом без какой-либо пометки на самой бумаге, либо именной передаточной надписью на передаваемой ценной бумаге.

Таким образом, следует признать, что  свойство публичной достоверности, которое означает автономность и  независимость прав держателя ценной бумаги от прав его предшественника, не является присущим всем ценным бумагам: обыкновенные именные ценные бумаги таким свойством не обладают, однако в силу этого не признавать их ценными  бумагами нет оснований (как это  делает В.А. Белов)  , поскольку гражданское законодательство относит их к числу таковых.

Следующий признак ценных бумаг, который  представляется необходимым рассмотреть, - это легальное основание отнесения  документа к числу ценных бумаг.

ГК РФ содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним  относятся также и другие документы, которые законами о ценных бумагах  или в установленном ими порядке  отнесены к числу ценных бумаг. В  юридической литературе неоднократно обсуждался вопрос о том, должен ли перечень ценных бумаг содержаться  в федеральном общегражданском  законе, в иных законах о ценных бумагах, или же ценные бумаги "создаются  не законодателем, а волеизъявлением  участников гражданского оборота" , а законодатель только должен создать систему критериев, соответствие которым будет означать признание документа ценной бумагой.

Если принять за основу вторую позицию, то круг ценных бумаг придется расширить  до необозримых пределов, при этом роль специального законодательного регулирования  такого специфического института, как  ценные бумаги, будет сведена на нет.

При решении вопроса, относится  ли тот или иной документ к числу  ценных бумаг, следует руководствоваться  чисто формальным признаком - назван он таковым федеральным законом  или в установленном им порядке. В практическом плане такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регламентацию ценных бумаг вносится необходимая определенность. При  нем отпадают существующие на практике трудности определения того, относится  ли документ к числу ценных бумаг .

Д.В. Мурзин отмечает, что в современном  праве наметилась тенденция к  лишению статуса ценных бумаг  многих именных документов . Это может быть объяснено тем, что гражданское право кроме ценных бумаг содержит и иные средства, способные облегчить, упростить порядок заключения массовых сделок, - типовые договоры, договоры присоединения.

Следующий признак ценных бумаг, на котором хотелось бы остановиться более  подробно, - это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия .

Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами: осуществлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.