Прававое регулирование ценных бумаг

В Кодексе торгового мореплавания коносамент упоминается как документ, который выдается при принятии груза  к перевозке и содержит данные, указанные в п.1 ст.144 КТМ:

1) наименование перевозчика  и место его нахождения; наименование  порта погрузки согласно договору  морской перевозки груза и  дата приема груза перевозчиком  в порту погрузки;

2) наименование отправителя  и место его нахождения;

3) наименование порта  выгрузки согласно договору морской  перевозки груза;

4) наименование получателя, если он указан отправителем;

5) наименование груза,  необходимые для идентификации  груза основные марки, указание  в соответствующих случаях на  опасный характер и особые  свойства груза, число мест  или предметов и масса груза  или обозначенное иным образом  его количество. При этом все  данные указываются так, как  они представлены отправителем; внешнее состояние груза и  его упаковки;

6) фрахт в размере, подлежащем  уплате получателем, или иное  указание на то, что фрахт должен  уплачиваться им;

7) время и место выдачи  коносамента;

8) число оригиналов коносамента,  если их больше чем один;

9) подпись перевозчика  или действующего от его имени  лица.

Коносамент обычно составляется в трех экземплярах. Все экземпляры коносамента, составляющие так называемый полный комплект, являются оригиналами, и на них ставится штамп "оригинал". После выдачи груза по одному из оригиналов остальные теряют силу, и с судоходной компании снимается  всякая ответственность за товар. ⁹⁴.

Таким образом, ценные бумаги можно классифицировать по различным  основаниям. Важно, чтобы классификация  имела не только теоретическое, но и  практическое значение. Наиболее важной классификацией ценных бумаг является установленная в Законе о рынке  ценных бумаг классификация ценных бумаг на эмиссионные и неэмиссионные.

Эмиссионная ценная бумага одновременно характеризуется следующими признаками: а) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных  прав, подлежащих удостоверению, уступке  и безусловному осуществлению с  соблюдением формы и порядка, установленных Законом о рынке  ценных бумаг; б) размещается выпусками; в) имеет равные объем и сроки  осуществления прав внутри одно выпуска  вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Наиболее распространенные ценные бумаги данной классификационной группы - акции и облигации, которые имеют ряд общих черт, но и много различий.

Неэмиссионные ценные бумаги являются оригинальными документами, выпускаются в "штучном" порядке и закрепляют за их обладателями индивидуальный объем прав. К таким ценным бумагам относятся чеки, векселя, коносаменты, складские свидетельства и некоторые другие.

Несмотря на, казалось бы, подробное правовое регулирование, некоторые вопросы так и не получили законодательного разрешения и вызывают дискуссии в доктрине частного права. Например, вопрос о  возможности осуществления профессиональными  участниками рынка ценных бумаг  операций в неэмиссионными ценными бумагами. Прямого указания в законе на этот счет нет, поэтому необходимо восполнить данный пробел.

 

 

2.4 Понятие, правовая  природа и основная классификация  акции.

 

Акции - наиболее распространенные эмиссионные ценные бумаги. Однако, несмотря на неоднократные упоминания об акциях в статьях ГК, в нем  нет определения акции. В этом отношении ГК РФ отличается от Основ гражданского законодательства 1991 г. В то же время Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" дает конкретное определение в ст. 2, в которой согласно мнению некоторых современных исследователей не отражается правовая природа акций. С подобным мнением сложно согласиться, поскольку если под правовой природой понимать назначение и юридическую сущность, то следует учесть, что определение Федерального закона отражает правовую природу не полностью, но не игнорирует последнюю, поскольку определение все-таки конкретно указывает на предназначение акции, что, по сути, и является большей частью ее юридической сущности.

Как видно из определения, владелец акции обладает следующими имущественными правами:

- во-первых, право на получение  части прибыли (дивиденда);

- во-вторых, право на часть  имущества, остающегося после  ликвидации.

Акционер обладает следующим  основным неимущественным правом - правом управления обществом. Хотя существует и другая точка зрения. Например, Л.Р. Юлдашбаева отмечает: "Таким образом, право акционера на участие в управлении обществом является имущественным правом в широком значении понятия "имущественные права". Следовательно, решение вопроса о том, входит ли право акционера на участие в управлении акционерным обществом в состав имущественных прав, названных в ст. 142 ГК РФ, или нет, зависит от того, в каком - широком или узком - значении употреблено здесь понятие.

В соответствии с определением можно выделить следующие основные признаки:

- акция является эмиссионной  ценной бумагой, следовательно,  должна пройти установленную  ФКЦБ РФ процедуру эмиссии;

- акция должна обладать  необходимыми реквизитами в соответствии  с Постановлением ФКЦБ (номер,  категория, номинальная стоимость,  наименование АО и т.д.);

- сутью акции является  титул собственности и право  на доход (дивиденды).

Акции можно разделить  на две основные категории: обыкновенные и привилегированные. Рассмотрим каждую категорию в отдельности.

Обыкновенные акции дают владельцу право голоса на собрании акционеров, делают владельцем акционера  части собственности. Самое основное свойство данной категории дает ему  право получить часть прибыли  данного предприятия в виде дивидендов в размере, зависящем от прибыльности общества. В случае ликвидации общества акционер имеет право на получение  части имущества, пропорциональной количеству акций, которыми он владеет, согласно ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Еще в начале века Г.Ф. Шершеневич указал, что от простой акции отличаются привилегированные, в значительной степени искажающие истинное значение акции. Привилегированные акции предполагают фиксированный процент (согласно ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах") вне зависимости от прибыльности предприятия. Привилегированные акции в отличие от обыкновенных не имеют права голоса. Привилегированные акции могут конвертироваться в обыкновенные, если это предусмотрено уставом акционерного общества.

Согласно вышеуказанному Закону акции данной категории имеют  право голоса в следующих случаях:

- по вопросам реорганизации  и ликвидации акционерного общества;

- по вопросу ограничения прав владельцев привилегированных акций определенного типа;

- по всем вопросам владельцев  акций, по которым был определен  размер дивидендов, но не выплачен  или выплачен частично (с этого  момента они имеют право участвовать  в собрании с правом голоса  до того момента, пока с ними  полностью не рассчитаются);

- по всем вопросам владельцев, кроме владельцев кумулятивных  акций, если годовое собрание  приняло решение не выплачивать  дивиденды, начиная с данного  момента и до полной выплаты  положенных дивидендов.

Действующее акционерное  законодательство особо выделяет кумулятивные привилегированные акции, под которыми понимаются такие акции, дивидендный  доход по которым связан с определенным периодом его начисления. Подобные акции называют также накапливающими.

Пункт 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" ясно выделяет кумулятивные акции, в то время  как из смысла нормы следует, что  если выделяются кумулятивные акции  как исключение или как особенный  вид привилегированных акций, то нетрудно сделать вывод, что остальные (не кумулятивные) относятся к более  распространенному виду - так называемым обычным привилегированным акциям. Данная дифференциация весьма относительна и может быть оспорена. Основание подобной классификации - периодичность (или ее отсутствие) своевременно выплачиваемых дивидендов. Если в первом случае дивиденды выплачиваются с определенной периодичностью согласно конкретному типу акций, согласно очередности, то во втором случае невыплаченные или не полностью выплаченные дивиденды накапливаются и выплачиваются впоследствии. Вышеуказанный вид выбирается обществом, так как закон гласит, что кумулятивные акции могут устанавливаться уставом.

Практика акционерного дела знает и отзывные привилегированные  акции. Ими признаются акции, которые  эмитированы как таковые и  которые могут быть предъявлены  владельцем акционерному обществу для  погашения. Привилегия владельца подобной акции выражается в возможности  самому установить срок погашения акции, условия которого определяются в  уставе общества. Отзывные привилегированные  акции необходимо отличать от облигаций, эмитированных акционерным обществом. При погашении такой акции  происходит уменьшение уставного капитала общества, тогда как облигация (ее стоимость) не входит в уставный капитал  общества.

Согласно мнению В.В. Кудряшова  привилегированные акции можно  классифицировать также на: приоритетные, гарантированные, старшие и младшие, комбинированные. Появление подобной классификации - следствие неурегулированности или недостаточной регламентации типов привилегированных акций.

Статья 27 Федерального закона "Об акционерных обществах" производит дифференциацию размещенных и объявленных  акций. В соответствии с вышеуказанной  статьей размещенные акции - это  акции, приобретенные акционерами, а объявленные - акции, которые общество вправе размещать дополнительно  к реализованным. Можно присоединиться к мнению некоторых авторов в том, что "объявленные акции" не являются акциями в традиционном понимании этого термина, поскольку они по своей природе не отвечают требованиям, предъявляемым к ценным бумагам. Дело в том, что они не могут удостоверять никаких имущественных прав. Их просто нет, и неизвестно, появятся ли они когда-нибудь в будущем. Правильнее было бы рассматривать "объявленные акции" как ограничение числа акций, которые общество вправе выпустить дополнительно без предварительного внесения соответствующих изменений в устав. Поэтому для обозначения данного ограничения следует употребить иной термин, исключающий смешение с понятием "акция". По нашему мнению, данная классификация практически не касается правовой природы акций, то есть совокупности прав, удостоверяемых ими. Соответственно объявленными акциями могут быть как обыкновенные, так и привилегированные акции различных типов.

Следует также отдельно рассмотреть  специфику классификации акций  на именные и предъявительские. Существующее российское законодательство предусматривает выпуск только именных акций. В отличие от российского законодательства нормативные акты бывшего Союза допускали выпуск предъявительских акций. Так, союзное Положение о ценных бумагах 1990 г. предусматривало возможность обращения предъявительских акций, их владельцами не могли быть граждане (п. 5). Основы гражданского законодательства не содержали таких ограничений, определяя, что акции могут быть именными и предъявительскими (п. 1 ст. 36). Практически во всех странах с развитыми рыночными отношениями существуют предъявительские акции. В США, Великобритании и Японии распространены именные акции, но в обороте имеются и предъявительские.

В Германии превалируют предъявительские акции, число именных невелико. Во Франции и Италии распространены и те и другие.

Так называемые предъявительские акции проигрывают по сравнению  с именными по следующим основаниям:

- они не могут существовать  в бездокументарной форме, следовательно,  оборот данных ценных бумаг  значительно усложнен как на  первичном, так и на вторичном  рынке, на котором преобладает  бездокументарная форма;

- осложняется контроль  при совершении крупных сделок  и сделок заинтересованности.

В то же время, с другой стороны, предъявительские ценные бумаги лишены таких рисков, связанных с бездокументарной формой, как несанкционированное изменение реестра владельцев акций. В данном случае максимально облегчается доказывание наличия ценной бумаги.

Бездокументарная акция - это совокупность прав участия  в акционерном обществе, удостоверенная не акцией как ценной бумагой, а специальной  записью в учетном регистре (на счете), открытом на имя соответствующего лица (п. 2 ст. 142, п. 1 ст. 149 ГК). Каждая бездокументарная акция приобретается участием лица в формировании одной доли уставного  капитала акционерного общества. Существо бездокументарных акций предопределяет их исключительно именную природу (невозможность существования бездокументарных акций на предъявителя). Ведение  учетных регистров (счетов) с внесением  в них записей о принадлежности бездокументарных акций происходит либо акционерными обществами, либо специализированными  организациями, действующими на основании  специального разрешения - лицензии. Акционерные  общества-эмитенты могут вести учет только тех бездокументарных акций, которые они и выпустили, и  лишь при условии, что число их акционеров не превышает 50 (п. 3 ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Специализированные организации могут  вести учет любых бездокументарных акций любых эмитентов (ст. 28 Закона "О рынке ценных бумаг"). В.А. Белов указывает, что "возможность  выплаты дивидендов без предъявления акций должна быть устранена в  силу противоречия ее презентационной  природы ценных бумаг". То есть предлагается все акции представить в виде ценных бумаг, осуществление прав по которым возможно только при предъявлении ценной бумаги, однако эта точка  зрения противоречит сложившейся нормативной  базе и правоприменительной практике, хотя имеет под собой научное  обоснование.

В зависимости от типа акционерного общества согласно ГК и ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" акции можно классифицировать на акции открытого АО и на акции  закрытого АО в зависимости от способа отчуждения, то есть акция  открытого акционерного общества отчуждается  неопределенному кругу лиц (посредством  осуществления публичной оферты), в то время как продажа акций  ЗАО неопределенному кругу лиц  и без соблюдения требования о праве преимущественной покупки невозможна. Причем акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки по цене предложения другому лицу. В то время как ОАО может проводить закрытую подписку, за исключением случаев, когда подобные действия ограничены законом или уставом общества. В то время как ЗАО проводить открытую подписку не вправе. Соответственно число акционеров ОАО не ограничено, а число акционеров ЗАО не может превышать 50. В случае превышения лимита численности акционеров общества в течение года должно преобразоваться в открытое. Акции закрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому с согласия большинства акционеров либо уполномоченных органов общества, называются в практике винкулированными (законодательство такого термина не содержит).