Правовая природа инвестиционного договора

Может иметь место также множественность сторон (участников) в инвестиционных договорах. Если такая множественность возникает на стороне инвесторов, инвестиционный договор заключается в порядке и на условиях, предусмотренных Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе».

Но в любом случае, инвестор (несколько инвесторов) являются обязательным участником инвестиционных отношений. Другие стороны выступают только в качестве контрагентов по отношению к инвестору.

Таким образом, инвестиционный договор можно определить как не предусмотренный ГК РФ, являющийся по своей правовой природе смешанным договором, который направлен на урегулирование инвестиционных отношений между инвестором и другими субъектами указанных отношений по поводу вложения инвестиций и порядка осуществления инвестиционной деятельности, направленной на получение и распределении прибыли, установление права собственности (в т.ч. общей) и (или) иного полезного результата.

Ряд авторов рассматривает инвестиционный договор в узком смысле, акцентируя внимание на понятии договора в сфере строительства. Следует заметить, что инвестиционный договор имеет множество видов. Связано это с тем, что инвестирование может осуществляться влюбые объекты гражданских прав. Главное, чтобы они использовались в производстве (в широком смысле), а не теряли своей ценности в процессе текущего конечного потребления. В противном случае экономическое содержание инвестиции теряет свой смысл. Согласно ст. 3 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. # 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" объектами инвестиционной деятельности являются вновь создаваемые и модернизируемые фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства страны, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция и другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность. Аналогичное определение закреплено и в других актах законодательства. Так, п. 1 ст. 3 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" признает в качестве объектов капитальных вложений находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Таким образом, в настоящее время инвестиционный договор представляет собой особый вид договора, заключаемого на основании ст. 421 ГК РФ, в соответствии с которой можно заключить договор, специально не предусмотренный нормами права. Следует отметить, что инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности на объект. Сущность всех действий организатора инвестирования ограничивается только реализацией инвестиционного проекта и последующей передачей созданного объекта инвестирования. Заключая договор, инвестор  рассчитывает на получение дохода  от вложения средств, причем источником дохода будет являться как предпринимательская, так и любая иная деятельность, приносящая доход.

К существенным условиям договора согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ относятся условия: 1) о предмете договора; 2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор не может считаться заключенным  без достижения соглашения по всем существенным условиям. Как упоминалось ранее, инвестиционный договор является непоименованным договором и не входит в систему договоров, предусмотренную ГК РФ. В связи с этим в случае возникновения споров между контрагентами их взаимоотношения регулируются подразделом 2 ГК РФ (общие положения о договорах), гл. 22 ГК РФ. Учитывая также положения, предусмотренные ст. 432 ГК РФ, единственным существенным условием инвестиционного договора, прямо предусмотренным законом, будет его предмет. Положения подобных договоров могут быть частично исключены или дополнены иными положениями в зависимости от вида договора или соглашения, вида объекта инвестирования и требований законодательства. Кроме того, согласно постановлению Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 апреля 2008 г. № Ф03-А73/08-1/1143 суды пришли к выводу о том, что в инвестиционном договоре  должно обязательно содержаться указание на цель получения прибыли, которая является обязательной для указанного вида договора. Кроме того, интересное мнение суда было положено в основу Решения Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) 25 апреля 2014 г. по делу № А58-7103/2012 (о признании права собственности). Так судом отмечено следующее: «… действующим законодательством не предусмотрен такой вид договора как «инвестиционный договор», договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства объектов недвижимости, не имеют специального правового регулирования складывающихся между их сторонами обязательственных отношений.

Таким образом, при разрешении спора следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров, от которых зависит правильность надлежащей их квалификации и, соответственно, подлежащих применению норм материального права»24.

Научная дискуссия относительно сути инвестирования, инвестиционной деятельности продолжается, что проявляется во все увеличивающемся объеме экономической и юридической литературы на эту тему. Достаточно много внимания уделяется именно инвестиционным договорам, что, в общем-то, неудивительно, поскольку данный термин часто используется как в литературе, так и в судебных актах.

Существуют различные определения инвестиционного договора (контракта). Так, О.М. Антипова утверждает, что «инвестиционный договор - термин, являющийся собирательным именованием гражданско-правовых договоров, в рамках которых реализуются инвестиционные правоотношения. Инвестиционные договоры могут быть направлены на приобретение имущества в собственность, приобретение объектов гражданских прав во временное пользование и на выполнение работ (оказание услуг). Среди прочих гражданско-правовых договоров той же направленности их выделяют объект и возмездность отношений, всегда имеющая меновый характер»25. Представляется, что приведенные признаки излишне обобщенны, что делает их плохо применимыми на практике.

В литературе предлагаются также мнения, что отдельные договоры не являются инвестиционными, поскольку законодатель прямо не назвал их таковыми. Например, Н.Н. Брюховецкий пишет: «...Согласно требованиям Закона ни физическое, ни юридическое лицо, выполняющее любую работу, не может быть стороной договора об инвестиционной деятельности. Однако в долевом договоре то же лицо (организация) - допустимый, полноправный, а зачастую единственно возможный партнер дольщика. Налицо различие как состава участников этих двух договоров, так и их обязанностей, т.е. отсутствует, общий признак договоров одного вида»26.

Зачастую авторы вообще не утруждают себя попытками назвать критерии, позволяющие отличить инвестиционные договоры от иных, ограничиваясь указанием на то, что инвестиции - это "правоотношения", что они "направлены на достижение полезного эффекта" и т.д. Предлагаются разработка и внедрение "стандартных", "типовых" инвестиционных договоров и т.п. Все это, конечно, не способствует развитию доктринального понимания и законодательства.

С.П. Мороз утверждает, что «инвестиционный контракт - это особая разновидность гражданско-правового договора, выделяемая не по видам деятельности, как традиционно формируется система гражданско-правовых договоров, а по экономическим сферам»27. Л.Г. Сайфулова полагает, что «инвестиционный контракт - это экономическое понятие. Отношения с таким содержанием (инвестиции) могут существовать в различных правовых формах. Инвестиционным можно, по большому счету, считать любой договор, связанный с вложением денег: учредительный договор, простое товарищество, займ, подряд, купля-продажа и т.д. Объединяет эти виды договоров только их экономическое содержание - вложение средств, как правило, с целью получения в дальнейшем прибыли»28. В целом аналогичной позиции придерживается В.Н. Лисица, по мысли которого «инвестиционный договор - это любой договор, в рамках которого осуществляется инвестиционная деятельность. А инвестиционная деятельность - это вложение инвестором инвестиций в объект инвестиционной деятельности»29.

Считаем, что названный критерий - цель инвестирования - важен, но не достаточен.

На основе анализа литературы на рассматриваемую тему О.М. Антипова предложила следующую классификацию точек зрения на природу инвестиционных договоров:

1) инвестиционный договор - это новый вид гражданско-правового договора, не поименованный в ГК РФ (А.Н. Кичихин, Б.В. Муравьев, В.Д. Рузанова, П.В. Сокол, Н.А. Щербакова);

2) инвестиционный договор - новый  тип гражданско-правовых договоров, не поименованных в ГК РФ (В.Н. Лисица);

3) инвестиционными договорами выступают  определенные виды гражданско-правовых договоров;

4) инвестиционный договор - термин, являющийся собирательным именованием гражданско-правовых договоров, имеющих инвестиционную экономическую направленность (Л.Г. Сайфулова, Е.В. Лапутева)30.

Согласимся в целом с предложенным делением, однако отметим, что О.М. Антипова утверждает, что отдельные виды гражданско-правовых договоров признаются инвестиционными без раскрытия «критериев (квалифицирующих признаков) инвестиционного договора, положенных в основу такого вывода»31.

Между тем такие критерии существуют, они носят юридический, а не экономический характер32. Именно наличие подобных признаков выделяет инвестирование среди иных конструкций, иногда внешне с ним схожих. К данным признакам относятся:

1) цель участия в инвестировании - получение инвестором дохода  от вложения средств, т.е. инвестиций. Доход может быть в виде денежных средств, иного имущества, например недвижимого. При этом стоимость имущества, которое должен получить инвестор, предполагается больше, чем вложенных инвестиций. В этом отличие инвестирования от финансирования, благотворительности и т.д., где возможен иной результат вложения, в том числе так называемый социальный эффект;

2) предмет инвестирования (инвестиции) - вещи, имущественные права и иные объекты, которые могут быть использованы лицом, их получившим. Не считаются инвестициями личное, в частности трудовое, участие, нематериальные блага, иные объекты, использование которых неразрывно связано с личностью обладателя;

3) источник дохода - деятельность  лица, получившего инвестиции (организатора инвестирования). Если управомоченное лицо само принимает или имеет правовую возможность принять участие в создании дохода (совместная деятельность, игры, соглашения о разделе продукции, концессия и др.), то такая конструкция не может квалифицироваться как инвестирование. Под деятельностью, приносящей доходы, подразумевают прежде всего предпринимательскую. Значит, не является инвестированием приобретение недвижимости, валюты и т.д., поскольку источником возможного дохода является рост стоимости объектов без непосредственного участия заинтересованного лица. Инвестор не принимает участие в той деятельности, которая приносит или может принести доход. Он вправе получать доход в силу наличия относительного, чаще всего обязательственного, правоотношения между ним и организатором инвестирования.

К сожалению, многие авторы игнорируют этот признак. Так, В.Н. Лисица к инвестиционным соглашениям относит концессионные соглашения, договоры о развитии застроенной территории, соглашения о разделе продукции33. Очевидно, что характерной особенностью названных договорных конструкций является то, что субъект, именуемый «инвестор», сам «осваивает», использует, реализует те средства, которые у него были, т.е. ведет самостоятельную предпринимательскую деятельность. Вместе с тем договорам долевого участия отказывают в признании инвестиционными, потому что «инвестиционная деятельность подразумевает помимо вложения средств еще и какие-либо действия по реализации инвестиций, лицо же, перечисляющее денежные средства по договору долевого участия в строительстве, в последующем не участвует в реализации программы строительства»34.

Возникает вопрос: может ли инвестор быть предпринимателем? Действия инвестора по вложению инвестиций направлены на получение прибыли, в этом цели инвестора и предпринимателя совпадают, однако инвестор сам в создании дохода не участвует. Например, акционер не имеет возможности участвовать в деятельности по производству товаров, оказанию услуг; это делает акционерное общество, участником которого он является.

Рассмотрим такой вид договора, как концессионное соглашение. На его инвестиционной природе настаивает, в частности, А.Н. Баранова, определяя концессию как механизм привлечения инвестиций, основанный на партнерстве государства и частного инвестора35. Согласно ст. 3 ФЗ от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое или недвижимое и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности36.

Если предположить, что концессионер - это инвестор, то он не должен осуществлять деятельность по созданию или реконструкции объекта. Однако в отличие от арендатора концессионер обязуется за свой счет не только создать объект, но и осуществлять деятельность по его использованию, т.е. прилагать необходимые усилия для извлечения прибыли. Значит, если исходить из признаков инвестирования, предложенных ранее, он не инвестор, а предприниматель.

Гораздо больше оснований называть инвестором концедента (публичное образование): он, по существу, вкладывает принадлежащие ему объекты в деятельность концессионера и ожидает получения в будущем дохода. Однако такая характеристика будет справедлива, если речь пойдет о реконструкции уже имеющегося у концедента имущества, поскольку только в этом случае можно говорить об инвестировании - передаче имущества инвестором другому лицу.

Нельзя не отметить такой признак инвестиционного договора, как множественность лиц на стороне инвестора. Она может выражаться в виде множества акционеров, владельцев паев, дольщиков в долевом строительстве и т.д. Следовательно, не считается инвестированием участие в подрядных, лизинговых и подобных отношениях, где не наблюдается такой множественности.