Проблемы правопреемства, возникающие при реорганизации юридического лица

Присоединение происходит на основании решения руководства  юридических лиц (правопреемника и  присоединяемого предприятия), о  чем свидетельствуют протоколы  участников общества. Присоединение  ООО к ООО является одним из способов спасения убыточного или малоэффективного бизнеса, гарантией сохранения рабочих  мест и производственных мощностей.

Реорганизация в форме  разделения

Одна из самых распространенных форм преобразования многопрофильных  предприятий в России. Разделение означает прекращение деятельности предприятия путем разделения его  на несколько новых фирм. При этом первоначальная организация перестает  существовать как юридическое лицо.

Очень часто бытовые организации, оказывающие услуги населению, разделяются  на несколько фирм, специализирующихся в одном направлении. Например, компания занималась переводами, давала уроки  иностранного языка, оказывала юридические  услуги. В результате разделения образовалось несколько организаций, каждая из которых  оказывает 1-2 услуги на высоком профессиональном уровне.

Считается завершенной реорганизация  юридического лица в форме слияния  после внесения записей о создании юридических лиц в ЕГРЮЛ (на основании  разделительного баланса). Разделительный баланс – документ, отражающий положения  о правопреемстве юридического лица по обязательствам перед кредиторами, партнерами, должниками, бюджетными организациями.

3. Реорганизация предприятия способом выделения

Если руководство одного из структурных подразделений желает создать отдельное предприятие, в данном случае инициируется реорганизация  ООО методом выделения. Права  и обязанности к новым предприятиям передаются на основании разделительного  баланса.

При разделении и выделении  из состава одного предприятия нескольких юридических лиц решение о  реорганизации может приниматься  против воли руководства существующей компании, на основании решения суда или постановлений уполномоченных органов (антимонопольного комитета).

Реорганизация путем преобразования предприятия

Преобразование – это  изменение организационно-правовой формы действующего юридического лица. По российскому законодательству хозяйственные  общества могут преобразовываться, выбирая наиболее удобную форму  ведения бизнеса. Акционерное общество может быть преобразовано только в ООО или производственный кооператив. Общество с ограниченной ответственностью может изменить форму собственности  и трансформироваться в общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество (ОАО или  ЗАО), товарищество или производственный кооператив. Решение о преобразовании принимается общим собранием  участников общества, где определяются порядок и условия процедуры, разрабатывается новый Устав, передаточный акт.

3. Проблемы правопреемства при реорганизации

1. Правопреемство при реорганизации

В настоящее время отсутствует  единая концепция в цивилистике  о правопреемстве юридических лиц, созданных путем реорганизации. Это приводит к тому, что на практике возникают проблемы, связанные с  эффективностью процесса проведения процедур при создании хозяйственных обществ  путем реорганизации.

В литературе реорганизация  юридического лица рассматривается  как один из способов прекращения  его деятельности, отличающийся от ликвидации организации наличием правопреемства²³. При реорганизации юридическое лицо либо прекращает свою деятельность как субъект права, либо продолжает существовать с изменением имущественного положения. Происходит переход прав и обязанностей к вновь возникшему юридическому лицу или лицам, являющимся правопреемниками реорганизованного юридического лица.

Как справедливо указывал Б.Б. Черепахин, при изменении субъектного  состава правоотношений всегда происходит правопреемство. Благодаря правопреемству имеет место связь между старым и новым правоотношением, а благодаря  этому известное правопреемство в деятельности старого и нового субъектов передаваемых прав и обязанностей ²⁴.

Правопреемство - это переход  прав и обязанностей от одного лица - правопредшественника к другому  лицу - правопреемнику, заменяющему  его в правоотношении. Гражданский  кодекс Российской Федерации (ст. 57) предусматривает  следующие формы реорганизации  юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Процедура реорганизации имеет  большое значение для любого юридического лица, поскольку именно она оформляет переход не только обязательств, но и имущественных, а также неимущественных прав реорганизуемого юридического лица.

В результате реорганизации  юридического лица происходит смена  организационно-правовой формы существующей организации (преобразование), а также  устранение (слияние, присоединение) или  появление новых (разделение, выделение) юридических лиц.

При реорганизации юридического лица имеет место универсальное  правопреемство (п. 1 ст. 129 ГК РФ), при  котором "в результате одного акта переходят в качестве единого  целого все права и обязанности правообладателя" ²⁵. Такой способ наделения субъективным гражданским правом одним субъектом другого в гражданском законодательстве называется переходом прав и обязанностей.

Однако это положение  частично оспаривается некоторыми учеными-юристами, которые считают, что выделение  как форма реорганизации юридического лица характеризуется наличием сингулярного, а не универсального правопреемства²⁶.

Поскольку реорганизация  всегда связана с имущественным  правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к  правопреемнику. В результате реорганизации  права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

1) в полном объеме только  к одному правопреемнику (при  слиянии, присоединении и преобразовании);

2) в полном объеме, но  к нескольким правопреемникам  в соответствующих частях (при  разделении);

3) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам  (при выделении).

Правопреемство при реорганизации  влечет за собой перевод долгов реорганизованного  юридического лица на его правопреемников.

При слиянии прекращается самостоятельное существование  сливающихся организаций, и на их основе образуется новое юридическое  лицо, которое будет их законным правопреемником. При присоединении  одно юридическое лицо вливается  в другое, и вновь образованное юридическое лицо также становится их правопреемником в полном объеме. При преобразовании юридическое  лицо перестает существовать, перенося свою юридическую личность на новое  юридическое лицо, на которое и  переходят все права и обязанности  преобразуемого юридического лица как  участника гражданского оборота. При  разделении и выделении права  и обязанности реорганизованного  юридического лица переходят, хотя и  в порядке универсального правопреемства, но в соответствии с разделительным балансом, т.е. переходит лишь соответствующая  часть прав и обязанностей.

В ГК РФ и специальных  законах особое внимание уделяется  передаточному акту и разделительному  балансу как документам о правопреемстве. Согласно п. 2 ст. 59 ГК РФ передаточный акт  и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение  о реорганизации юридических  лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной  регистрации вновь возникших  юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы  существующих юридических лиц.

Моментом перехода прав и  обязанностей в отношении имущества  к вновь возникшему в результате реорганизации юридическому лицу считается  дата подписания и утверждения передаточного акта и разделительного баланса учредителем или органом, принявшим решение о реорганизации. Передаточный акт и разделительный баланс по их юридической природе и значению можно приравнять к положению или уставу предприятия ²⁷. Передаточный акт и разделительный баланс должны отвечать ряду обязательных требований к оформлению и содержанию. Например, утверждение этих документов одновременно с принятием решения о реорганизации юридического лица недопустимо. Невозможно их утверждение и до удовлетворения требований, заявленных кредиторами в определенный период времени, или если такие требования не были заявлены, до окончания срока, установленного для ответа на полученное письменное извещение о проводимой реорганизации. В передаточном акте или в разделительном балансе должны быть отражены: перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения, раздела имущества, в связи, с чем составлению передаточного акта или разделительного баланса должна предшествовать инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица.

Несмотря на прямое указание ст. 59 ГК РФ, некоторые авторы критично оценивают значение этих документов. Так, по мнению В.А. Рахмиловича, "вряд ли их можно считать правоустанавливающими  документами в том смысле, что  без этого документа нет перехода соответствующего права. Скорее, они  являются доказательствами решения  о распределении прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица. К правопреемникам переходят  и не отраженные в этих документах и даже не выявленные на момент реорганизации  права и обязанности реорганизованных право предшественников" ²⁸. Принимая во внимание, что состав имущества и обязательств реорганизованного юридического лица может не соответствовать составу имущества и обязательств, которые должны перейти к правопреемнику в результате реорганизации, высказано мнение о необходимости отказа от составления и утверждения передаточного акта и разделительного баланса, а состав передаваемых имущества и обязательств определять в договоре о слиянии (присоединении) либо в решении о разделении (выделении) ²⁹.

2. Защита прав кредитора при реорганизации юридических лиц

В судебно-арбитражной практике часто встречаются вопросы, связанные  с необходимостью защиты прав кредитора. Одним из таких специфических  вопросов является обеспечение его  прав при реорганизации акционерного общества. Поэтому судам следует  учитывать, что предметом судебного  разбирательства по таким категориям дел являются специальные вопросы, связанные с самой процедурой реорганизации акционерного общества. В связи с этим возникают сложные  вопросы, до сих пор однозначно не решенные действующим законодательством, как необходимость обеспечения  прав кредитора. Поэтому необходимо рассмотреть, какие же права имеют  кредиторы в процессе реорганизации, и наличие таких прав позволит в случае необходимости обеспечить защиту их интересов. Реорганизация  акционерного общества затрагивает  вопрос защиты прав кредиторов и интересов  акционеров. Процедура реорганизации  имеет большое значение для любого юридического лица, поскольку именно она оформляет переход не только обязательств, но и иных, как имущественных, так и неимущественных, прав реорганизуемого  юридического лица (лиц). В процессе реорганизации переходят и те права и обязанности, которые  не признаются и (или) оспариваются сторонами, и те, которые будут выявлены позже ³⁰. Закон предоставляет кредитору следующие права: во-первых, оспаривать проведение реорганизации; во-вторых, привлекать к солидарной ответственности по обязательствам должника вновь образованные юридические лица; в-третьих, право требовать досрочного исполнения обязательства или его прекращения иным удобным для него способом и потребовать возмещения причиненных этим убытков.

Основная сложность в  обеспечении прав кредиторов при  реорганизации - отсутствие права кредитора  влиять на реорганизацию, препятствовать переводу долга при выделении. По мнению О.А. Беляевой, основной обязанностью учредителя, предусмотренной п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, является доведение информации до сведения каждого кредитора о реорганизации. С точки зрения правоведов, в случае не уведомления всех или большинства кредиторов им должно быть предоставлено право судебного оспаривания самой реорганизации и признания ее несостоявшейся, а в случае не уведомления лишь некоторых кредиторов последним следует предоставить право потребовать досрочного исполнения (прекращения) обязательства от любого или всех правопреемников в порядке их солидарной ответственности, применив по аналогии (ст. 6 ГК РФ) нормы п. 3 ст. 60 ГК РФ.

Одним из способов защиты прав кредиторов является оспаривание реорганизации. Некоторые авторы отмечают, что суды считают оспаривание реорганизации  неверным способом защиты права, указывая на тот факт, что реорганизация  не может нарушать права и законные интересы кредитора даже в случае нарушения принципа справедливого  распределения активов и обязательств реорганизуемого общества, поскольку  имущественное право требования кредитора не утрачивается, а продолжает существовать в том же виде по отношению  как к прежнему должнику, так и  ко вновь созданному юридическому лицу ³¹.

Одним из прав кредитора  является его право на досрочное  исполнение обязательства или его  прекращения иным удобным для  него способом и право потребовать  возмещения причиненных этим убытков  по правилам ст. 15 Гражданского кодекса. Представляется, что кредитору необходимо предоставить больше прав для защиты его интересов. Так, следует предусмотреть  рубеж задолженности должника перед  кредитором, который предоставлял бы кредитору право блокирования решения о реорганизации до момента исполнения обязательства должника перед кредитором. Это не является обязанностью кредитора давать согласие на реорганизацию, оно может быть и не использовано им ("молчаливое согласование"). По этой причине необходимо дополнить ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации следующим пунктом: "Кредитору реорганизуемого юридического лица, обладающего кредиторской задолженностью свыше 20% от балансовой стоимости имущества реорганизуемого юридического лица, предоставляется право блокирования реорганизации юридического лица до момента исполнения обязательства или его прекращения иным удобным для него способом. Если кредитор не воспользовался своим правом блокирования реорганизации юридического лица в течение тридцати календарных дней с момента надлежащего уведомления, право считается не реализованным". Введение 20-процентного барьера позволит защитить интересы крупных кредиторов от недобросовестной реорганизации. В данном случае не потребуется введения специального срока для ответа, достаточно законодательно установленного тридцатидневного срока для предъявления требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков с даты направления сообщения о принятом решении о реорганизации или с момента публикации о реорганизации.