Соотношение со смежными институтами

Нормы о подтверждении полномочий товарищей весьма иллюстративны. Как и представительный орган юридического лица, каждый участник полного товарищества вправе без доверенности действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо эта задача возложена на отдельных участников. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, т.е. именно они наделяются статусом представительных органов товарищества, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от лиц, на которых возложено ведение дел товарищества, т.е. действующих в качестве его представителей. Противоположную точку зрения отстаивает, например, Е.А. Суханов, считающий, что органы "составляют часть юридического лица и не являются самостоятельными субъектами права (в отличие от... полных товарищей, предпринимательская деятельность которых признается деятельностью товарищества в целом)"17.

Таким образом, в отношениях, связанных с формированием имущества организации, его разделом при ликвидации, получением дохода от участия в имуществе организации и т.п., действуют "участник", "учредитель", но не "орган" товарищества. Распределение имущества ликвидированной организации между некими ее организационно обособленными частями было бы абсурдно. Характер же деятельности участников товарищества во "внутренних" управленческих, а также во "внешних" отношениях аналогичен характеру деятельности органов юридических лиц других организационно-правовых форм. Иными словами, участники товарищества одновременно являются и его органами (даже не будучи наделены полномочиями на заключение сделок от имени товарищества, участники осуществляют "внутренние" управленческие функции).

2.2. Участники и органы юридического лица

Определение руководителя юридического лица содержится в ряде федеральных законов. Так, в ст. 273 Трудового кодекса (ТК) РФ18 руководителем организации названо физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Близкое определение содержит и ст. 2 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Таким образом, руководитель организации является органом юридического лица. В силу особой его роли во "внешней" деятельности организации и особых полномочий в отношении иных ее органов и работников к этому должностному лицу гражданским, трудовым и антимонопольным законодательством установлены специальные требования. 
Компетенция руководителя организации формулируется законодателем, как правило, "по остаточному принципу": все, что не включено в сферу компетенции высших органов управления юридического лица, может быть отнесено к компетенции руководителя. Отдельные полномочия высших органов управления (например, утверждение финансового плана организации, создание филиалов и открытие представительств организации, участие в других организациях и др.) решениями указанных органов или учредительными документами порой передаются руководителю, однако данная возможность не распространяется на сферу исключительной компетенции высших органов управления, включающую для юридических лиц всех организационно-правовых форм следующие полномочия:

- изменение учредительных документов  организации;

- определение приоритетных направлений  деятельности организации, принципов  формирования и использования  ее имущества;

- образование исполнительных органов организации и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годового отчета  и годового бухгалтерского баланса  организации;

- реорганизация и ликвидация  организации.

Собственные полномочия руководителя подразделяются на делегируемые (их подавляющее большинство; например, полномочия на заключение сделок, на представление интересов организации в суде) и неделегируемые (они должны быть прямо ограничены законом или учредительными документами; например, полномочие на участию в деятельности коллегиального органа управления и принятии им решений).

Так, в соответствии со ст. 68 и 70 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Акционерный закон) передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества (членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции)) иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества (члену коллегиального исполнительного органа общества) не допускается.

На основании местонахождения постоянно действующего исполнительно органа юридического лица определяется местонахождение самого юридического лица, что влечет множество юридических последствий как гражданско-правового, так и процессуального, налогового и административного характера (например, местонахождение руководителя организации влияет на определение: надлежащего места исполнения обязательства; территориальной подсудности спора; права, применимого в отношениях, осложненных иностранным элементом; места постановки на налоговый учет и места уплаты налога и т.д.).

Существенно, что руководитель организации несет "перспективную юридическую ответственность", т.е. ответственность за принимаемые управленческие решения, за сохранность и эффективное использование имущества организации, за финансово-хозяйственные результаты ее деятельности (в отличие от "ретроспективной" юридической ответственности - за вред, причиненный организации или третьим лицам иными органами юридического лица. Исходя из конструкции "перспективной" юридической ответственности руководителей организации, для них законодательно определены и иные особенности правового положения:

1) для руководителей увеличен  срок испытания при приеме  на работу до шести месяцев (ст. 70 ТК РФ);

2) новый собственник имущества организации может не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть с указанными лицами трудовые договоры при условии выплаты установленной компенсации (ст. 75 ТК РФ). В ТК РФ (ст. 181 и 279) выплаты, которые могут производиться увольняемому до окончания срока трудового договора руководителю организации, названы компенсациями. Представляется, что речь идет о законной неустойке за одностороннее расторжение договора (правда, уходя от гражданско-правовой терминологии, законодатель применительно к трудовому договору - аналогу гражданско-правового договора оказания услуг - использует понятие "компенсация"). Кодексом не решен вопрос, заменяют ли установленные в ст. 181 и 279 компенсации выплату выходных пособий (ст. 178 ТК РФ). Между тем выходное пособие носит гарантийный, а не штрафной характер, поэтому, как представляется, указанные выплаты должны производиться одновременно. Повышенной ответственности руководителя организации как ключевого органа данного юридического лица должен соответствовать и повышенный уровень правовых гарантий.

3) руководители вправе занимать  другие оплачиваемые должности  в иных организациях только  с разрешения уполномоченного  органа юридического лица либо  собственника имущества организации, или уполномоченного собственником лица (органа) (ст. 276 ТК РФ). Постановлением Совета Министров СССР от 22 сентября 1988 г. "О работе по совместительству" занятие двух руководящих должностей при работе по совместительству не допускалось. Однако Верховный Суд РФ решением от 14 декабря 2000 г. N ГКПИ 2000-1293 признал недействительной (незаконной) данную норму: такие ограничения могут быть установлены только федеральными законами (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. N 10);

4) установлена полная материальная ответственность руководителя за прямой действительный ущерб, причиненный организации (ст. 277 ТК РФ).

5) введены дополнительные основания  для расторжения трудового договора  с руководителем организации (ст. 278 ТК РФ):

а) отстранение от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 1 ст. 278 ТК РФ) с момента введения внешнего управления19;

б) принятие уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации решения о досрочном прекращении трудового договора с руководителем (п. 2 ст. 278 ТК РФ);

в) принятие руководителем организации необоснованного решения, повлекшего за собой ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81 ТК РФ);

г) однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);

д) иные основания, предусмотренные трудовым договором (п. 3 ст. 278 ТК РФ). Так, в соответствии с п. 2 постановления Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий", а также в соответствии с условиями Примерного контракта с руководителем федерального государственного унитарного предприятия, утвержденный распоряжением Мингосимущества России от 16 февраля 2000 г. N 189-Р в договоре с руководителем федерального государственного унитарного предприятия в качестве дополнительных оснований его расторжения предусматриваются, в частности: - невыполнение утвержденных показателей экономической эффективности деятельности унитарного предприятия; - невыполнение решений Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти; - наличие по вине руководителя на унитарном предприятии более чем трехмесячной задолженности по заработной плате.

2.3. Заинтересованность руководителя организации в совершении сделок

Центральным институтом корпоративного права, определяющим статус руководителя организации, является институт заинтересованности руководителя в совершении юридическим лицом сделки. Этот институт особенно развит в акционерном праве. Закон распространяет действие института заинтересованности не только на руководителя организации, но и на волеобразующие органы юридического лица, однако в настоящей работе данный институт рассматривается применительно к руководителю, так как заинтересованность последнего в совершении организацией сделки наиболее иллюстративна в связи с тем, что он обладает полномочиями на непосредственное заключение указанной сделки.

Содержание данного института составляет заинтересованность конкретного субъекта (из предусмотренного законом перечня лиц) в определении условий сделки, заключаемой юридическим лицом, выборе контрагента, самом факте установления обязательств и т.п., обусловленная его личным интересом, не совпадающим с интересами большинства участников или организации в целом. Точнее было бы говорить о потенциальной заинтересованности указанных в законе лиц, так как нормы о заинтересованности сформулированы по принципу риска нарушения интересов организации, т.е. сам факт формального соответствия лица указанным в законе признакам вне зависимости от действительной заинтересованности уже возлагает на орган юридического лица обязанности информировать ревизионные органы, вынести вопрос на обсуждение коллегиальных органов управления и т.д. В данной норме законодатель отделяет фикцию органа как составной части юридического лица от конкретного человека - носителя соответствующих полномочий, признавая, что осуществление функций органа юридического лица не лишает данное физическое лицо собственной воли, собственной правосубъектности. С целью предотвратить замещение воли юридического лица волей руководителя и проявление руководителем собственной правосубъектности при деятельности в качестве органа (являющегося неправосубъектным), закон устанавливает усложненный порядок заключения сделок данной категории.

О факте заинтересованности в совершении сделки заинтересованное лицо должно проинформировать контрольно-ревизионные органы юридического лица. Сделка, заинтересованность в совершении которой подтверждена, должна быть одобрена до ее совершения соответствующими волеобразующими органами - например, в акционерном обществе - советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Как уже упоминалось, в заинтересованности в совершении сделки руководителя как представительного органа законодательство усматривает максимальный риск для юридического лица. Это послужило причиной появления института "независимого директора" акционерного общества. Так, в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. "Независимость" директора состоит: а) в невыполнении в течение установленного срока (одного года), предшествовавшего принятию решения, самим директором или субъектами, образующими в совокупности с директором группу лиц, функции исполнительного органа в данном юридическом лице или управленческие функции в управляющей организации, а равно б) в непринадлежности к аффилированным лицам общества.

Если же в совершении сделки заинтересованы все акционеры общества или сделка совершается обществом, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, то к такой сделке правила о заинтересованности не применяются, так как волеизъявления указанных лиц достаточно для формирования воли самого юридического лица.

Перечисленные в законе лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности  или в совокупности) 20 и более  процентами акций (долей, паев), а  равно занимают должности в  органах управления юридического  лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований, предусмотренных законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. 
Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. Если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.