Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Из сказанного следует, что основанием возникновения поручительства является соответствующий договор между поручителем и кредитором, а не юридический состав. Нарушение основного обязательства определяет переход акцессорного обязательства из одной стадии в другую.

Форме договора поручительства посвящена статья 362 ГК РФ, которая предписывает совершать такой договор в письменной форме и специально оговаривает, что несоблюдение данной формы договора влечет его недействительность. Это правило означает, что договор может приобретать форму одного документа, подписанного сторонами, или заключаться путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). В связи с этим, по судебной практике договоры поручительства, которые заключаются путем переписки, признаются действительными36.

Однако норма п. 3 ст. 434 ГК РФ позволяет лицу, получившему письменное предложение о заключении договора, совершить в установленный для принятия такого предложения срок определенные действия по выполнению указанных в нем условий договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Совершение таких действий рассматривается как акцепт, а письменная форма договора будет считаться соблюденной.

На основании этого положения закона, как отмечает В. В. Витрянский, в банковской практике сохранилось правило, согласно которому поручитель направляет банку-кредитору одностороннее письмо, гарантирующее возврат заемщиком суммы кредита и уплату им процентов, а банк выдает кредит заемщику, что рассматривается как акцепт путем совершения действий по выполнению указанных в оферте условий37.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В судебной и судебно-арбитражной практике имеют место случаи квалификации договора поручительства как незаключенного ввиду отсутствия в нем соглашения по всем существенным условиям, что во многом обусловлено тем, что законодатель не установил перечень тех сведений, которые должные содержаться в договоре поручительства.

Здесь актуально привести пример из судебной практики. В.А.Н. предъявила иск к Фонду поддержки малого и среднего бизнеса «Содружество» (далее Фонд «Содружество») о признании договора поручительства недействительным.

В обоснование иска сослалась на те обстоятельства, что 21 июля 2008 года между ней и ответчиком, в лице главного бухгалтера З.Т.В., был заключен договор поручительства в обеспечение исполнения обязательств по договору займа, заключенному ответчиком с А.В.М., при этом З.Т.В. действовала на основании доверенности, срок действия которой истёк. Вступившим в законную силу решением Петропавловск-Камчатского городского суда от 18 мая 2009 года в пользу Фонда «Собружество» с ИП А.В.М. и ряда поручителей, в том числе В.А.Н., солидарно была взыскана сумма задолженности по договору займа. Полагает заключенный с ответчиком договор поручительства недействительным по мотиву его подписания неуполномоченным лицом.

Рассмотрев дело по существу, суд постановил указанное решение.

В кассационной жалобе В.А.Н., ссылаясь на те же доводы, что и в суде первой инстанции, просит решение суда отменить и принять новое, которым её исковые требования удовлетворить.  

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда в обжалуемой части.

В силу ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Как установлено судом первой инстанции, в обеспечение исполнения обязательств по договору займа от 21 июля 2008 года, заключенному между Фондом «Содружество» и А.В.М., этого же числа с В.А.Н. был заключен договор поручительства, по условиям которого последняя приняла на себя обязательство нести солидарную с заёмщиком ответственность по возникшим из договора займа обязательствам. При этом от имени Фонда «Содружество» при заключении договора поручительства действовала главный бухгалтер З.Т.В. на основании доверенности от 10 мая 2007 года, срок действия которой 9 мая 2008 года истёк.

Судом также установлено, что вступившим в законную силу решением Петропавловск-Камчатского городского суда от 18 мая 2009 года в пользу Фонда «Содружество» с ИП А.В.М. и поручителей, в том числе В.А.Н., в солидарном порядке была взыскана сумма задолженности по договору займа.

На основании п. 1 ст. 183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего её лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента её совершения (п. 2 ст. 183 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что заключенный с истицей договор поручительства Фондом «Содружество» в установленном законом порядке не оспорен, как не оспорен и договор займа от 21 июля 2008 года, исполнение которого обеспечено поручительством истицы, денежные средства по данному договору заёмщику А.В.М. были переданы. Указанные действия в совокупности свидетельствует о том, что генеральным директором Фонда «Содружество» П.С.Ф. оспариваемая сделка была одобрена. Факт её одобрения подтверждается также и пояснениями самой П.С.Ф., изложенными в возражениях на исковое заявление.

При таких обстоятельствах оспариваемая сделка считается заключенной от имени и в интересах Фонда «Содружество», в связи с чем, судом первой инстанции сделан правильный вывод об отсутствии оснований для признания её недействительной.

Ссылки в кассационной жалобе на то, что на момент заключения договора никакие иные документы, подтверждающие полномочия З.Т.В. на совершение от имени Фонда «Содружество» сделок, не были предъявлены, однако, в судебном заседании представлены доверенность от 10 мая 2007 года сроком действия до мая 2010 года и приказ от 21 мая 2008 года о возложении на главного бухгалтера З.Т.В. исполнения обязанностей генерального директора Фонда «Содружество» на период с 28 мая 2008 года по 31 августа 2008 года, не могут быть приняты во внимание, поскольку надлежащее заключение оспариваемой сделки и её действительность подтверждается названными действиями уполномоченного лица – генерального директора Фонда «Содружество» П.С.Ф., направленными на её одобрение.

Иные доводы кассационной жалобы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и им в решении дана надлежащая правовая оценка, не согласиться с которой у судебной коллегии оснований не имеется.

Учитывая, что нормы материального права соблюдены, каких-либо нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, не допущено, решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит оставлению без изменения, а кассационная жалоба – без удовлетворения38.  

Больше всего практических проблем возникает относительно характеристики обеспечиваемого обязательства. Если речь идет о заключении договора поручительства в обеспечение уже существующего обязательства, то в нем необходимо конкретизировать это основное обязательство (например, указать название, номер, дату подписания договора, являющегося основанием возникновения обеспечиваемого обязательства).

Но в ГК РФ допускается возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ). Это обстоятельство означает, что на момент заключения договора поручительства может быть неизвестен точный объем его обязанности, поскольку это зависит от основного обязательства. Однако это не является основанием для квалификации договора как незаключенного.

Конкретизация обеспечиваемого обязательства должна позволять суду установить, какое обязательство обеспечивается поручительством, а указание на его отдельные характеристики уточняет эти сведения.

Все указанные выше сведения конкретизируют условие о предмете договора поручительства, которое является его единственным существенным условием. С учетом интегративного подхода условие о предмете этого договора следует признавать согласованным, если сторонами определено действие, которое поручитель должен совершить в пользу кредитора при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником конкретизированного обязательства. При этом, если стороны согласовали это действие как «обязанность отвечать за исполнение обязательства должником», «отвечать за должника» или другим образом, сходным с формулировкой п. 1 ст. 361 ГК РФ, должны применяться общие правила об определении характера такого действия, что в данном случае будет зависеть от вида обеспечиваемого обязательства. Однако вновь отметим, что эти презумпции могут быть изменены соглашением сторон.

К числу обычных условий договора поручительства, помимо условия об объеме обязанности поручителя, также можно отнести условие о характере такой обязанности. Речь идет о том, что договором может быть изменено общее правило, в соответствии с которым поручитель и должник отвечают солидарно, и предусмотрена его субсидиарная ответственность (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Обычными также можно назвать условия о сроке поручительства (если оно не согласовано, действуют правила п. 4 ст. 367 ГК РФ) и о конкретизации права поручителя на предоставление возражений кредитору в соответствии со ст. 364 ГК РФ.

Случайными условиями договора поручительства являются, например, условия о предварительном согласии поручителя отвечать за неисправного должника в большем объеме в случае изменения основного обязательства, влекущего неблагоприятные последствия для поручителя; об общем предварительном согласии поручителя отвечать за любого должника, которому может перейти долг по основному обязательству; об обязанности поручителя поддерживать согласованный остаток по счетам в банке; об обязанности поручителя предоставлять кредитору определенные сведения и др39.

Однако такие условия не обязательны для согласования в договоре, их отсутствие не может являться основанием для его квалификации как незаключенного.

2.2. Стороны договора поручения

Сторонами договора поручения являются – доверитель и поверенный. В качестве субъектов договора поручения, как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного могут выступать любые лица, обладающие гражданской правоспособностью и дееспособностью. Между тем, необходимо учитывать, что для некоторых видов представительства по договору поручения необходимо иметь лицензию (платежные поверенные, биржевые брокеры и др.).

Поскольку являющиеся стороной в договоре поручения физические лица должны быть способными совершать юридические акты, и доверитель, и поверенный должны быть дееспособными. Что касается юридических лиц, то они обладают правоспособностью в силу признания за ними прав юридического лица (ст.49 ГК РФ).

В качестве коммерческих представителей по договору поручения (коммерческое представительство) могут выступать только юридические лица (коммерческие организации) или индивидуальные предприниматели. Как следует из п.1 ст.184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Таким образом, коммерческим представителем не может быть, к примеру, работник представляемой организации40.

В связи с вышесказанным, не согласимся с отдельными исследователями, считающими, что коммерческим представителем «может быть лицом как физическим, так и юридическим, причем не ограничена организационно-правовая форма такого юридического лица».

Поскольку коммерческое представительство само по себе представляет предпринимательскую деятельность, коммерческими представителями могут быть только коммерческие организации (ст.50 ГК РФ) и граждане - индивидуальные предприниматели (ст.23 ГК РФ). Представляемыми могут быть любые лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.

Итак, коммерческие представители – являются специальными субъектами. Как правило, это компании и предприниматели-специалисты определенной области, в которой они обладают более квалифицированными знаниями, специальной информацией, деловыми связями и т.д. Кроме того, как уже было подчеркнуто, заключение сделок отдельных категорий или в отношении определенного имущества возможно только лицами, обладающими особым статусом либо имеющими лицензию на осуществление подобных действий. Следует согласиться с А.С. Шиловской, отмечающей, что к коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы и независимые брокеры, имеющие статус участников биржевой торговли и обладающие правом совершать сделки на товарных биржах, в том числе в чужих интересах. Коммерческим представительством признается также и брокерская деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг41.

Содержание прав и обязанностей доверителя и поверенного определяется рядом документов, прежде всего - договором поручения. В нем указываются содержание необходимых юридических действий, сроки их исполнения, размер и порядок уплаты вознаграждения.

Как уже отмечалось, поскольку поверенный вступает в отношения с третьими лицами, он обязан подтвердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверенному зачастую необходима еще и доверенность.

Действующее гражданское законодательство выделяет еще один регулятор, который наряду с договором и доверенностью определяет права и обязанности поверенного, и, соответственно, влияет на права и обязанности доверителя. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя: указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

Таким образом, «указания» - являются еще одним источником прав и обязанностей сторон по договору поручения.

Указания обычно даются в ходе исполнения договора и могут быть как устными, так и письменными. В тоже время, во избежание споров и разногласий, в интересах сторон в договоре определять порядок фиксирования указаний доверителя, порядок подтверждения их получения и, возможно, порядок их уточнения.