Формы (источники) права

Так, Конституция  РФ (ч. 4 ст. 15) устанавливает, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной  частью ее правовой системы. Если международным  договором Российской Федерации  установлены иные правила, чем предусмотренные  законом, то применяются правила  международного договора. 

Нормы международного права применимы к сфере не только частного права (гражданского, семейного, трудового), но и публичного права.

Религиозные нормы играют важную роль в тех государствах, где принимаемые государством законы не могут противоречить религиозным нормам. Это относится в первую очередь к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны  на религиозных источниках:  церковных книгах,  актах религиозных деятелей и религиозных органов, некоторых догматах теологической теории. В  ряде стран западной Европы большое распространение получило каноническое право (Германия).  В  качестве примера можно привести ряд стран, в которых сложилось и получило распространение мусульманское право. В основе мусульманского права лежат четыре источника: Коран — священная книга всех мусульман; Сунна —  сборник традиционных правил, касающихся действий  и высказываний Магомета, воспроизведенных целым рядом посредников; Иджма — конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых - мусульманистов; Кияс — рассуждения по аналогии по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками права. Таким суждениям придается законный, общеобязательный характер. Несмотря на значительную роль мусульманского права в регулировании общественных отношений, в последнее время во многих мусульманских странах все шире используются такие источники права, как правовой обычай и нормативно-правовой акт (законодательство).

3. Соотношение форм (источников) права в романо-германской и англосаксонской правовых семьях

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие первоначально  в континентальной Европе на основе древнеримского права, а также канонических и местных правовых обычаев. Данная правовая семья является наиболее древней, в настоящее время она объединяет правовые системы многих государств континентальной Европы, Латинской  Америки, Ближнего Востока, Японии, Индонезии  и многих других стран.

Основным  источником права в романо-германской правовой семье служит нормативный  правовой акт (закон). Причем нормативно-правовые акты сгруппированы в единую иерархическую систему во главе которой находится Конституция, как нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой. Именно Конституции принадлежит ведущая роль в законодательстве стран, входящих в романо-германскую правовую семью. В странах романо-германского права различают понятия "закон в материальном смысле", т. е. всякую норму, исходящую  от государства,  независимо от форм  ее изложения и "закон в формальном смысле". В последнем случае речь идет о принятом в особом порядке акте высшего представительно органа государственной власти, обладающем высшей юридической силой.

Среди других источников права большое внимание отводится подзаконным актам, обычаям  и судебной практике. Однако прецедент не характерен для стран, относящихся к этой системе права. Судебная практика здесь скорее служит вспомогательным источником права, чем самостоятельным. Решение вышестоящей судебной инстанции не является обязательным для нижестоящих судов, хотя и может восприниматься ими в качестве образца для решения аналогичных дел.

Правовая  доктрина играет основную роль в процессе правотворчества. При правоприменении она используется лишь для толкования норм права, но судьи не могут ссылаться на мнения известных ученых-юристов в обосновании принимаемых решений.

Серьезное значение придается и международному праву, нередко провозглашается его приоритет перед внутригосударственным правом (Россия). Рассматриваемой семье присущ также и конституционный контроль, осуществляемый, как правило, либо специально создаваемыми конституционными судами (Федеральный конституционный суд в Германии) или аналогичными им судами

Что касается обычаев, то он имеет, как правило, ограниченное действие. Но его применение допускается в сфере частного права и нередко не только в дополнение к закону, но и кроме закона, если закон не регулирует ту или иную ситуацию. В странах романо-германского права принципы права обычно считаются источником права. Однако признание их в этом качестве предполагает ряд необходимых условий. Это, в частности, правопонимание, исходящее из дуализма позитивного и над- или допозитивного права, признание пробельности позитивного права и решение дел при пробелах на основе аналогии права. Именно такую ситуацию предполагают гражданские кодексы стран указанной правовой семьи, признающие принципы права в качестве источников права. 

Вместе  с тем здесь наблюдается тенденция  расширения сферы применения принципов права. Она объясняется тем, что во Франции, например, общие принципы права рассматриваются сегодня как некое высшее право, своеобразный аналог высшего права. Поэтому они применяются не только при пробелах в праве, но и при осуществлении конституционного контроля, на их основе возможно реформирование и дополнение законодательства. Аналогичный подход существует в ФРГ, где надпозитивная справедливость является основой решения дела не только при пробелах, но и в случаях, когда буквальное толкование норм закона приводит к неприемлемому решению, например, идет вразрез с намерениями законодателя.

Англосаксонская правовая семья основана на так называемом общем праве. Ее родиной является Англия, а исторической датой возникновения  – 1066 г., когда английские территории были завоеваны норманнами, и возникла необходимость согласовать местное, локальное право с решениями королевской власти. В случае возникновения серьезных конфликтов Королевский суд имел преимущества в осуществлении правосудия перед местными судами. К его компетенции относились дела о земельной собственности, о тяжких преступлениях. С течением времени количество таких дел увеличивалось. В конечном итоге королевскими судами было создано общее английское право, т. е. право, независимое от местных обычаев. Основной особенностью этого права явилось использование судебных прецедентов.

С течением времени прецедент не утрачивает своей силы, а переходит из поколение в поколение. Объясняется это тем, что английская норма права тесно связана с обстоятельствами конкретного дела  и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому решение было принято. Такую норму права нельзя сделать более общей и абстрактной. Эти нормы на деле являются прямым отражением общечеловеческих ценностей. Следует заметить, что обязательные прецеденты образуются только решениями Высокого суда и Палаты лордов. Решения других судов и квазисудебных органов обязательных прецедентов не создают. Вообще, положение суда имеет огромное значение, т.к. именно от этого зависит сила прецедента, который составляет решение этого суда. Любой суд обязан следовать прецеденту вышестоящего суда, а также связан своими собственными решениями и решениями судов равной компетенции. Формально считается, что суд в своих решениях всегда применяет уже существующую норму права, которая извлекается им из этого источника. Прецедент может быть отвергнут либо законом, либо вышестоящим судом. Судьи считаются не создателями права, а провозгласителями ранее существовавших правовых норм. На самом же деле общее право  в значительной мере есть продукт подлинного судебного правотворчества. Не боясь преувеличения можно сказать, что в деле создания и преобразования права английские суды играют роль, сравнимую с ролью парламента в странах романо-германской правовой семьи.¹⁰

Наряду  с судебным прецедентом основным источником права в Англии является также статут – законодательный  акт британского Парламента, и, наконец, издаваемые исполнительными органами акты делегированного законодательства.

Понятие закона имеет широкий и узкий смысл. В первом случае под ним понимают любую писаную или неписаную норму, подлежащую защите в судебном порядке, во втором — собственно акт парламента. Термином "законодательство" здесь охватываются нормативные акты общегосударственных органов (правительства, министров), принятые на основе делегирования им парламентом полномочий по тому или иному вопросу ("делегированное законодательство»), а также подзаконные акты некоторых местных органов.

Английскому праву в силу его специфики  известно понятие общих принципов  права. Изначально в случае пробелов дела решались на основе разума. Позднее  английские суды выработали понятие  естественной справедливости, которое  стало применяться вместо этого  принципа. В английском праве справедливость как правовая категория имеет  двоякое значение. Так, в судах  канцлера справедливость (equity) служила посредством корректировки решений судов общего права при их обжаловании, а принципы естественной справедливости (principies of nature justice) – основой для решения дела в случае пробелов. В английских колониальных судах принципы «естественного правосудия, справедливости  и доброй совести» являлись критерием применения местного права, а на деле – средством внедрения английского права в колониальные правовые системы.

Заключение

В заключение данной работы представляется возможным сделать следующие выводы. В юридической науке существует множество определений понятия «источник права», но большинство ученых схожи во мнениях, что под источником права следует понимать способы выражения и закрепления правовых норм. Кроме того, термины «источник права» и «форма права» многими юристами используются как тождественные.

Отношение юридической науки к правовому  обычаю неоднозначно. Одни отводят  ведущую роль обычаю среди других источников права, считая, что законодательные  и судебные органы в своей правотворческой  и правоприменительной деятельности руководствуются взглядами и  обычаями, сложившимися в данном обществе. В соответствии с этой концепцией обычай играет в праве примерно такую  же роль, какую марксистская теория отводит материальным условиям производства как основе, на которой возникает  право. Преувеличение роли обычая как  источника права характерно для  социологической и особенно исторической школы права, которые видят в  праве продукт народного познания.

Юридический позитивизм, наоборот, считает обычай устаревшим источником права, не имеющим  существенного практического значения в современной жизни. Главным  и преобладающим источником права  представители юридического позитивизма  считают закон, который своим  регулированием должен охватывать все  основные сферы жизни общества.¹¹¹¹ И это правильно с той точки зрения, что в большинстве современных стран основным регулятором общественных отношений является право, нормы которого создаются государством.

Для англосаксонской  правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент. Его  роль в странах, входящих, в англосаксонскую  правовую семью подчас настолько  велика, что он может оставаться неизменным на протяжении многих столетий и при этом не потерять своей актуальности в настоящее время.

Что же касается нормативно-правового акта как источника права, то он получил наибольшее распространение в странах, входящих в романо-германскую правовую семью (Германия, Франция, Россия).  Нормативно-правовой акт (закон) от других источников права прежде всего отличают письменная форма выражения, общеобязательный характер, особый порядок принятия. В силу вышеназванных причин именно нормативно-правовому акту (закону), отводится первенство среди других источников права на современном этапе развития законодательств многих государств. При всем этом нормативно-правовые акты находятся между собой в определенной взаимосвязи и соподчиненности, образуя тем самым систему нормативно-правовых актов (пирамиду), верхушку которой занимает Конституция (Основной Закон) государства. Значение Конституции в странах романо-германской правовой семьи очень велико, так как положения, закрепленные в ней находят свое отражения в отраслевом законодательстве. Можно сказать, что Конституция буквально «пронизывает» собой все законодательство. Существует также большое число различных законов и подзаконных актов, принимаемых на основе и во исполнение Конституции. Но самое важное, с моей точки, заключается в том, что как законы, так и подзаконные нормативно-правовые акт не должны противоречить положениям Конституции. Этим во многом и объясняется стабильность существующей в этих странах правовой системы.

Если  проводить сравнительный анализ источников права в романо-германской и англосаксонской правовой семье, то можно заметить, что источники  права складывались в этих правовых семьях под влиянием исторических особенностей. В частности, романо-германская правовая семья сложилась на основе  и под влиянием древнеримского права. Англосаксонская же правовая семья на основе практики Королевских судов, из решений которых впоследствии и образовалось так называемое общее английское право или, другими словами, прецедентное право. Поэтому в силу исторических и национальных традиций, а также в результате рецепции римского права в странах с романо-германской правовой семьей основным источником права является нормативно-правовой акт, а в англосаксонской правовой семье – судебный прецедент.

Россия  относится к романо-германской правовой семье, а, следовательно, основным источником права здесь служит нормативно-правовой акт (закон). Большое значение среди источников права занимает Конституция РФ, как нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой. В Российской Федерации право официального толкования Конституции принадлежит исключительно Конституционному Суду РФ и только он может признать те или иные нормативно-правовые акты противоречащими Конституции РФ. Следовательно, в Российской Федерации, как и во многих странах, принадлежащих к романо-германской правовой семье существует специальный орган конституционного контроля.

Столь важное значение нормативно-правовых актов  в правовом регулировании объясняется  рядом их существенных преимуществ  в сравнении с другими источниками  права: это,  частности, общий характер содержащихся в них предписаний, рассчитанных на многократное применение, возможность охвата широких сфер общественной жизни, относительная  быстрота процедуры их принятия, изменения  или отмены, высокая техника систематизации и кодификации нормативно-правовых актов.

В настоящее  время существует множество различных  источников права: правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт. Каждый характеризуется определенным набором  признаков, отличающих их друг от друга. Многие страны имеют схожие источники права, а, значит, и схожие системы законодательства. Наличие общих источников права во многих странах позволяет объединить их в так называемые правовые семьи. Но с другой стороны,  источник права, является основным критерием, благодаря которому происходит разграничение правовых семей на различные виды. 

Список использованной литературы

Зивс С.Л. Источники права. М., 1981., стр. 376