Понятие, сущность и функции права

1.2 Понятие права в объективном и субъективном смысле

Праву присуща системность и  нормативность, т.е. право есть упорядоченная  и внутренне согласованная система норм. Норма – это правила поведения членов общества, которые определяют их права и обязанности, они устойчивы и типичны для конкретных условий.  Нормы права всегда формально определены, т.е. содержат точные указания, какие действия правомерны, а какие нет, и закреплены правовыми средствами (законами, нормативными актами, договорами).  Право всегда обеспечено государством, оно гарантирует общеобязательность правовых норм.  Право есть реально действующая сила регулирования социальных отношений.  Право, которое не действует реально, не исполняется на практике, не существует. Право выражается через закон (или иное правовое средство), который должен соответствовать природе, идеям, ценностям права.

Нормы права реализуются через  деятельность людей, и поэтому в  юридической теории существуют две  стороны права – объективной  и субъективной, взаимодействие которых  воплощает в жизнь принципы права.

Объективное право – это система  общеобязательных формально определенных юридических норм, изложенных в законодательстве или иных правовых средствах, которые  не зависят от воли любого субъекта права (например, законодателей), направленная на урегулирование общественных отношений.

Субъективное право – это  совокупность прав, имеющихся у субъекта права, т.е. предусмотренная объективным  правом мера возможного поведения участника  правоотношения, призванное удовлетворят собственные интересы лица.

В зависимости от того, какие причины  преобладали в правообразовательном процессе конкретной системы права, одна из сторон права занимает решающее место среди источников права. В некоторых государствах прецедентное право (например, судебная практика) играет решающую роль и впоследствии получает статут законодательной нормы, т.е. субъективное право предшествует объективному, в других случаях, на основе государственного законодательства возникают новые правоотношения, которые впоследствии закрепляются в юридической практике. Надо иметь в виду, что содержание субъективного права составляют, прежде всего, права и свободы личности, закрепленные в законодательстве.

1.3 Развитие  концепций права

История теории правовой мысли знает две основные концепции понимания права: юридическую и легистскую. Легистская трактовка (от латинского "lex" – закон) отождествляет право и закон. Право по ней – это продукт, норма официальной власти, государства, которое существует лишь как закон, указ, постановление, судебный прецедент, обычное право, т.е. как позитивное (существующее, действующее) право. Для легизма в целом характерно пренебрежение правами человека и гражданина. Для юридического типа понимания права (от латинского "jus" – право) характерно, прежде всего, различие права как социального явления, которое объективно существует и действует независимо от других, со своей сущностью, принципами, функциями и позитивного права, выраженного в законе и государстве.⁴ В рамках юридического правопонимания существуют два подхода: естественно-правовой и современный либертарно-юридический. Естественно-правовой подход (юснатурализм) понимает право как данное человеку изначально (Богом, разумом, природой вещей) идеальное, предпозитивное право, которое выражает объективные ценности и требования человеческого бытия, и является безусловным источником и абсолютным критерием всех человеческих установлений, включая позитивное право и государство. Важно заметить, что всем естественно-правовым концепциям права, в той или иной мере, присущ принцип противопоставления идеального "естественного", права человеческому "искусственному", позитивному праву, которое справедливо и правильно постольку и в той мере, насколько оно соответствует "естественному".

В рамках современного, либертарно-юридического подхода под правом понимается не естественное право в его различных  формах, а бытие и нормативное  выражение принципа формального  равенства, который понимается как  единство трех основных компонентов  правовой формы: равной для всех субъектов  права нормы и меры, свободы  и справедливости, (которые носят  также формальный характер). Правовые средства (законы, нормативные акты) и государство являются позитивным выражением права.

Исторически естественно-правовые концепции  были первыми, их истоки тянутся к  ранним мифологическим и религиозным  воззрениям на земные порядки, формы  устройства общественной жизни людей. Они появились еще во времена  формирования первобытных человеческих сообществ. Согласно ним все правила  и установления, действующие в  отношениях между людьми, восходят к сверхчеловеческому, божественному  источнику и должны быть земным воплощением  естественного порядка справедливости. Например, у древних греков выражение  такого порядка воплощено в богине справедливости Фемиде (образ которой  и сегодня символизирует право).

Исследования представлений о  праве в Древней Греции развивались  в целом в русле поисков  объективных основ полиса. Так  философ Гераклит, рассматривал полис  и его законы как отражение  космического порядка, нечто общее, одинаково божественное и разумное по их истокам и смыслу. Справедливость состоит в том, чтобы следовать  божественному порядку.

К концепции Гераклита восходят те естественно-правовые доктрины, которые  под правом понимают норму всеобщего  разума, подлежащую выражению в позитивном законе. У Демокрита в развернутом  виде встречается характеристика закона и государства как вторичного по отношению к "природе", соответствие ей Демокрит рассматривал как критерий справедливости. В дальнейшем многие философы четко противопоставляют  искусственному закону полиса право  по природе как разумное начало. Причем некоторые, например, Калликл, утверждали аристократическую концепцию права, по которой законы устанавливают  слабые в своих интересах, а естественное право состоит в господстве сильных  над слабыми. Другие, например, Алкидам  обосновывали идею естественного равенства  и свободы всех людей (включая  и рабов). Они утверждали, что у  всех людей естественные потребности, неравенство же проистекает из человеческих законов. Сократ и Платон искали в  полисных законах объективные, т.е. разумные, идеальные, божественные начала. Так, Сократ считал, что мерой соответствия закона естественной справедливости является знание (о добродетели, о нравственно-прекрасном). Согласно Платону, справедливость предполагает "надлежащую меру, определенное равенство", – пропорциональное и количественное. Эти положения были развиты Аристотелем в его учении о двух видах права: естественном и волеустановленном (позитивном).

По Аристотелю, естественное право  – то, которое везде имеет одинаковое значение и не зависит от признания  его положений, т.е. объективно существует. Аристотель трактовал право как  политическую справедливость, а справедливость как норму естественного права. Всякий закон, по Аристотелю, предполагает в своей основе право, без чего он вырождается в средство деспотизма. Понимание права и государства  в рамках естественно-правовой доктрины характерно и для древнеримской  юриспруденции, которая опиралась  на древнегреческие учения. Поскольку  первоначально право понималось как божественное явление, то и впоследствии, после появления светского права, – собственно юриспруденции, принцип  правовой справедливости, т.е. "искусство  добра и эквивалента" (равенства) понимался как изначально данное, а потому правильное. У всех выдающихся римских юристов: Цицерона, Папиниана, Павла, Ульпиана, Модестиана присутствовал  единый естественно-правовой подход к  закону (позитивному праву) и государству, которое являлось частью правопорядка, причем его соответствие требованиям  права носило не просто обязательный, а сакрально-императивный характер, закон понимался как "общая  клятва республики", общий обет государства. В Средние века юристы внесли заметный вклад в развитие юриспруденции, а римское право было исходным пунктом их деятельности.

1.4 Основные концепции  правопонимания

Плюрализм понятий права связан и с тем, что в юридической науке выработано множество определений права, которые различаются в зависимости оттого, что именно в правовых явлениях принимается за главное. Каждая правовая теория выделяет основные особенности научных взглядов на права. С XVI в. в юриспруденции главенствует гуманистическое направление, представители которого сосредотачивают внимание на согласовании норм римского права с новыми историческими условиями. Право – прежде всего позитивное право, хотя они не отрицали полностью нормы естественной справедливости.

Существуют следующие основные концепции права: естественно-правовая, историческая, нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая.

Естественно-правовая теория. Идея естественного права возникла еще в Древней Греции и Древнем Риме и связана с именами Сократа, Аристотеля, Цицерона, Ульпиана и других римских юристов. В эпоху Средневековья она получила развитие в сочинениях Фомы Аквинского. Однако наиболее логически завершенную форму получила в период буржуазных революций 17-18 вв. Представителями ее являются Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.

Наряду с позитивным правом, т.е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, «естественное» право, свойственное человеку от рождения. Это  данные от природы неотъемлемые права  человека (право на жизнь, свободу, семью, собственность), которые выступают  критериями права позитивного. Право по существу отождествляется с моралью. По мнению представителей данной теории, такие абстрактные нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро права, определяют собой правотворческий и правоприменительный процессы. Т. Гоббс считал, что "правовая сила закона состоит только в том, что он является приказом суверена" . Источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», права даются либо от рождения, либо от Бога. Дж. Локк в XVII в. утверждал, что естественный закон "требует мира и безопасности для всего человечества".⁵

Это прогрессивная доктрина, под флангом которой совершались первые буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй. Сторонниками естественно-правовой теории верно замечено, что законы могут быть и неправовыми, но они должны приводится в соответствии с правом, т.е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т.п.

Вместе с тем следует иметь  в виду, что само естественное право  как нравственные и правовые идеи, принципы, идеалы не являются правом в  юридическом смысле, а представляет собой мораль, правосознание, т.е. ближайшую  и необходимую предпосылку права. Такое понимание связано не только с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей.

Историческая  школа права сформировалась в конце 18 – начале 19 вв.в Германии. Ее наиболее крупные представителями были Г.Гуго, Савиньи, Пухта и др. Эта школа явилась выражением реакции на идеи естественной школы права.

Историческая школа права отрицала возможность существования общего права для всех народов. Право – историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно. Право – это, прежде всего, правовые обычаи (т.е. исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия). Законы же производны от обычного права, которое произрастает из недр «национального духа», глубин «народного сознания». Право каждого народа есть проявление народного духа, выражающее «общее сознание» народа.  Оно результат исторического процесса.

Историческая школа права отстаивала действующее в Германии право, закрепляемые им устаревшие феодально-крепостнические  институты, резко выступала против любых его изменений. Характеризуя историческую школу права, Маркс писал, что она «…объявляет мятежным всякий крик крепостных против кнута, если только этот кнут- старый, унаследованный, исторический…»⁶

Но благодаря исторической школе  права впервые было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе.

Нормативистская теория права в наиболее полной степени была сформулирована в 20 веке. Представителями ее были Кант, Штаммлер, Новгородцев, Кельзен и др.

Под правом понимается юридические  нормы, рассматриваемые в отрыве от экономики, политики, социальной структуры  общества и т.д. Исходным (в частности, для концепции Кельзена) является представление о праве как о системе норм, где на самом верху находится «основная норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы. В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты – решения судов, договоры, предписания администрации, которые также включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной (прежде всего, конституционной) норме.

В этой теории верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, обращается внимание на необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы.

Возражая против теории естественного  права, Кельзен утверждал, что никакого, кроме опирающегося на государство, права не существует. Признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффективных юридических норм. В силу разных причин оно может удовлетворяться и устаревшими нормами, и однозначно произвольными.

Материалистическая  теория права возникла в 19-20 вв. Ее представителями выступили Маркс, Энгельс, Ленин, Плеханов и др.

Право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т.е. как классовое явление. Содержание выраженной в праве классовой воли, в конечном счете, определяется характером производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников, держащие в своих руках государственную власть. Право – это нормы, устанавливаемые и охраняемые государством.

В связи с тем, что представители данной теории понимали право как закон (т.е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного.

Для марксистской теории характерно рассмотрение права в тесной связи с государством, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм.

Психологическая теория права наиболее логически завершенную форму получила в 20 веке. Представители: Петражицкий, Росс, Рейснер, Оливекрон и др.