Пробелы в праве и способы их устранения

Курсовая работа  по дисциплине

                        «Теория Государства и право»

                                  на тему:

                             «Пробелы в праве и

                           способы их устранения» 
 
 

                                                           Работа выполнена: 
 

                                Студенткой     1      курса,  гр.      1.211 

                                          Факультета:   «Коммерции и  права»,

                                         Спец:  «Юриспруденция»  (уск. под),

                                          Иванковой   Натальей     Юрьевной.

                                                               Руководитель:

                                   Белиба         Анна           Дмитриевна. 
 
 

                              Г. Южно-Сахалинск 

                                2001-2002 гг.

                                    План: 
 
 

1. Введение……………………………………………………………….3

2. Понятие  и  виды пробелов  в праве………………………………..5

   2.1 Природа  пробелов в праве………………………………………..5

   2.2 Полное  отсутствие необходимых нормативных   актов……..…..8

   2.3 Пробел, как неполнота действующего нормативного  акта…….10

3. Способы устранения  пробелов…………………………………….12

   3.1 Аналогии  закона и  права..……………………………………….14

   3.2 Обычаи  делового оборота………………………………………..17

4. Механизмы устранения  пробелов в праве с точки  зрения     зарубежной

   литературы…………………………….…….………..19

   4.1 Процедуры  доклада…………………………………………..……20

   4.2 Обязательство  судей постановлять самим………………………22

5. Заключение…………………………………………………………...23

6. Приложение…………………………………………………………..26

7. Библиографический  список…………….………………………….29

8. Список использованной  литературы………………………….….30 
 
 

                                 1.Введение.

    В   современной  России  в   условиях   трансформации   политической   и

экономической жизни  страны  появление  новых  институтов  хозяйствования  и

новых типов общественных отношений, не охваченных  правовым  регулированием,

неизбежно. Мы живем  в ситуации, когда законодатели,  правотворческие  органы

не  успевают  за  быстро  меняющимися  реалиями   бытия,   что   чрезвычайно

затрудняет работоспособное  функционирование  предприятий.  Предметом  данной

курсовой  работы   в   большей   мере   выступают    пробелы   гражданского,

хозяйственного  права, вместе с тем, основное внимание я  постараюсь  уделить

вопросам теории государства и права.

    Различным   категориям   российских   граждан   регулярно    приходится

сталкиваться с  нетипичными и крайне  спорными,  ситуациями.  Запутанность  и

неопределенность, иными словами пробелы права  нашей страны, на  мой  взгляд,

одна из существенных проблем периода реформирования. Их  наличие  (пробелов)

способствует возникновению  не только мошенничества,  но  и  целенаправленным

экономическим преступлениям.

    По моему  мнению, механизмы восполнения пробелов  в Российской  Федерации

должны разрабатываться  юридической  наукой  в  первую  очередь  потому,  что

законодательная  власть  не  в  состоянии  в  один   миг   решить   огромный

возрастающий  спектр  пробелов  российского  законодательства.  Единственным

механизмом устранения  пробелов,  помимо  законотворческой  деятельности,  в

российской  практике  выступают  Постановления  Конституционного  и  Высшего

Арбитражного Суда России. О правильности  данного  суждения  свидетельствует

многократный рост исследований, посвященных нетипичным, спорным ситуациям  в

праве, т.е.  пробелам  в праве,  механизмам  их   толкования  и применения

аналогии.

    В   данной    курсовой   работе,   мною   предпринята   попытка,   дать

характеристику  понятию и  видам  пробелов  в  праве.  Раскрыть  их  природу,

способы устранения данных пробелов,  осветить   с  точки  зрения  зарубежной

литературы механизмы  устранения в праве. 

                    2. Понятие  и виды пробелов  в праве.

       Обилие и разнообразие жизненных  ситуаций,  фактических  обстоятельств

не всегда бывает  полностью  урегулировано  юридическими  нормами.   Природа

пробелов в праве  заключается, в  первую  очередь,   скорее  в  обширности  и

разнородности общественных отношений. 

                       2.1. Природа пробелов в праве.

       Наиболее наглядно вопрос о  пробелах в праве   встает  при  проведении

кодификаций,   когда   выявляются   неохваченные   нормами   права   области

жизнедеятельности.  Выявление  пробелов  в  праве  не  только  дополняет   и

исправляет неточности и недостатки законодательства,  но  и  одновременно  с

их выявлением,  позволяет  глубже  понять  все  стадии  правоприменительного

процесса. Устранение пробелов в праве, на мой взгляд, ближе  к  практической

деятельности, так  как выявление пробелов требует  столкновения правых норм  и

общественных  отношений.  Но,  при   любых   обстоятельствах,   практические

рекомендации требуют  сколько-нибудь развитой методологической базы.

       Понятие пробела в советской   юридической  литературе  практически   не

исследовалось. Но практика и жизнь, в  ситуации появления  новых  институтов,

наиболее  ярко  демонстрируют  несовершенство  и   пробельность   права,   и

вызывают  необходимость  и  потребность  в  поисках   методов   и   способов

разрешения  спорных  вопросов  как в судебных  случаях,  так и просто  в

жизненной   практике.   Так,   появление   совершенно   обновленного    типа

правоотношений   повлекло   за   собой   соответствующее   появление    норм

материального и  процессуального права, допускавших применение аналогии,  как

механизма разрешения и устранения пробелов.

       На первом этапе развития советской  юриспруденции главенствующую  роль

несли формулировки права, как таковые исключавшие  саму  по  себе  постановку

вопроса о пробелах. Критика действующего законодательства в  период  30-50-х

годов  не  только  не  поощрялась,  а  наоборот,  наказывалась.    Хотя,   в

зарубежных источниках, этот вопрос освещался практически постоянно.  В тот

момент  западная  юридическая  наука   предоставила   ряд   крупных   работ,

посвященных  проблеме  пробелов  в  праве,  из  которых   можно   почерпнуть

технический инструментарий и  накопленную  ими  сумму  знаний  о  приемах  и

средствах исследования пробелов.

       Вопрос  о  пробелах   в   праве   в   юридической   науке   возникает

преимущественно в связи с применением и  толкованием правовых норм,  а  также

при    решении     общеметодологических     задач     правотворческого     и

правоприменительного  процесса.

       Право по содержанию есть совокупность  конкретно  определенных  правил

поведения людей.1

       Понимание понятия пробел  в   законе  или  праве  достаточно  сложное.

Смешение фактических  общественных отношений с правоотношениями и,  особенно,

их включение  в понятие права, затрудняет уяснение вопроса о пробелах.

       Определяя  право  через   нормы   или  совокупность  норм,  необходимо

обращать внимание на применение права в общественных отношениях.

      Юридической  наукой дано определение  понятия пробела  в  праве  -  это

отсутствие конкретного  нормативного  предписания  в  отношении  фактических

обстоятельств,  находящихся  в  сфере  правового  регулирования,  отсутствие

нормы права для  урегулирования какого-либо вида общественных отношений.

      Существуют действительные и  мнимые пробелы в праве.

      Действительный  пробел  -   отсутствие   нормы   права,   регулирующей

конкретное общественное отношение,  в  том  случае,  когда  такое  отношение

входит в сферу  правового регулирования. Его следует  отличать от мнимого или

кажущегося пробела. Действительный пробел в праве может  возникнуть с  начала

правового регулирования  или вследствие развития новых отношений, которые  не

могли  быть  предусмотрены  законодателем.  Пробелы   в   праве   объективно

возможны, а в некоторых случаях просто неизбежны.

      Вместе с тем, действует правило,  что если существует пробел, то  нельзя

на этом основании  отказать в  официальной  правовой  оценке  поведении  лиц,

оказавшихся в ситуации, которая находится в сфере правового регулирования.

      Мнимым является пробел,  когда   определенный  вопрос  не  регулируется

правом, хотя, по мнению  того  или  иного  лица,  группы  лиц,  должны  быть

урегулированы нормами  права.

      Мнимые (кажущиеся) пробелы вытекают  из представлений, когда  полагают,

что общественное отношение должно быть урегулировано  правовой  нормой,  хотя

на  самом  деле  оно  вообще  находится  вне  той  сферы,   которое   правом

регулируется  (любовь,  дружба  и   т.п.).   Обычно,   такие   представления

характерны для людей несведущих в праве.

      В юридической  литературе  различаются  первоначальная  и последующая

пробельность в праве.1

      Первая  обуславливается  тем,  что  законодатель  не   смог   охватить

формулировками  нормативного  акта  всех   жизненных   ситуаций,   требующих

правового регулирования, а вторая вызывается появлением  новых  общественных

отношений, которые  не могли быть предусмотрены законодателем.2

      Таким образом, пробел  в   праве  –  несовершенство  права,  отсутствие

реального содержания, которое должно являться необходимым  его  компонентом.

Некоторые видят  в праве и намеренные  пробелы,  что  значит  -  законодатель