Факторинговые операции в Республике Беларусь

 

Понятия факторинга, данные в ст. 155 Банковского Кодекса и  в Гражданском Кодексе, аналогичны, т.е. по договору финансирования под  уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора  путем выплаты кредитору суммы  денежного обязательства должника с дисконтом. При этом ст. 156 БК классифицирует факторинг как открытый и скрытый.

 

Хотя в статье 154 БК РБ и  приводится классификация договоров  факторинга, однако ее нельзя считать  завершенной. Существует множество  видов факторинговых операций и  их комбинаций, основными из которых  в зарубежной практике являются:

 

с правом и без права  регресса;

 

скрытый и открытый, иногда дополнительно «полуоткрытый»;

 

факторинг, когда взыскание  долга осуществляет фактор или же клиент от имени фактора;

 

факторинг, предусматривающий  либо не предусматривающий финансирования клиента;

 

факторинг, когда фактор оплачивает каждое купленное требование на указанную  дату либо когда платеж поступает  поставщику непосредственно от покупателя (второго рода операция, как и  другие, не предусматривающие финансирования, по белорусскому законодательству вообще не подпадает под определение  «договора факторинга»);

 

факторинг, когда уступается конкретное индивидуализированное  требование или когда на одобрение  фактора предлагается ряд требований;

 

экспортный и импортный  факторинг;

 

прямой и косвенный (разновидности  последнего – «двухфакторный», «полуторафакторный»  и компенсационный (англ.back-to-back) факторинг);

 

полный и частичный  факторинг и другие.

 

Различные комбинации перечисленных  признаков образуют целый ряд следующих типов факторинговых операций.

 

1) Полный факторинг (англ.full/complete service factoring) – традиционная американская форма факторинга (еще ее называют old line factoring). Он осуществляется на основании долгосрочного соглашения между фактором и продавцом, по которому продавцу, отгружающему товары (оказывающему услуги) с условием платежа на открытый счет (то есть платеж посте отгрузки), фактор оказывает следующие услуги: покупает всю возникающую дебиторскую задолженность с немедленным платежом продавцу; ведет книгу продаж и осуществляет другие бухгалтерские функции; взыскивает дебиторскую задолженность; принимает на себя все кредитные риски, связанные с неплатежеспособностью покупателя. Полный факторинг производится путем покупки уступаемого требования и не предусматривает права регресса фактора в случае неплатежа со стороны покупателя.

 

2) Факторинг с правом  регресса (англ.recourse или true factoring). Несмотря на то, что целый ряд других типов факторинговых операций также предусматривают право регресса фактора к продавцу, данное название закрепилось за типом факторинга, при котором фактор предоставляет клиенту финансирование, осуществляет для него ведение бухгалтерского учета и взыскание (инкассирование) задолженности. Но не обеспечивает защиту от неплатежа со стороны покупателя. В последнем случае фактор в установленные договором сроки (обычно 2-3 месяца с даты выписки фактуры/инвойса) вправе вернуть авансированную сумму. Юридически основаниями регресса могут являться включенные в договор факторинга гарантия продавца, выданная за покупателя и обеспечивающая уплату последним продажной цены, или соглашение об обратном выкупе права требования, если последнее не будет погашено в установленный срок. Поскольку исторически факторинг с правом регресса появился позже, иногда его называют «ложным» (англ.spurious, нем.unachten).

 

3) Агентский факторинг  (англ.agency factoring). Более точное название этого типа факторинга встречается в германской практике – «Eigen-Service Factoring» (дословно – факторинг с собственными услугами). Это название подчеркивает важнейший его признак: функции фактора ограничиваются финансированием клиента; дополнительные услуги по взысканию долга, ведению бухгалтерского учета и другие не предоставляются. Так же, как и оба предыдущих типа, агентский факторинг является открытым, но покупатель может осуществлять платеж как на счет фактора, так и продавца. В последнем случае продавец выступает агентом фактора (отсюда и название), а поступившие суммы в англосаксонских странах рассматриваются как доверительная особенность (траст), которая затем должна быть передана фактору. Агентский факторинг обычно предусматривает право регресса. Весьма схожим по типу с агентским факторингом является так называемый bulk factoring (свободный перевод с англ. – факторинг всех клиентских продаж, или комплексный факторинг). Хотя сам термин не совсем удачный, так, как и для других типов факторинга, обычной ситуацией считается комплексное обслуживание фактором всех или большинства операций клиента, а не единичных сделок. Это – открытый факторинг, всегда предусматривающий право регресса.

 

4) Дисконтирование фактур, или конфиденциальный факторинг  (англ.invoice discounting, or confidential factoring). Тип весьма сходный с агентским, но с одной существенной разницей – это скрытый факторинг. Функции фактора также ограничиваются финансированием продавца, который самостоятельно взыскивает задолженность покупателя. Действуя в интересах фактора. Некоторые зарубежные специалисты вообще не считают дисконтирование фактур факторингом, а лишь обычным кредитом под обеспечение прав требования.

 

5) Нераскрытый факторинг  (англ.undisclosed, нем. stillen). Хотя покупатель не извещается о замене кредитора в денежном обязательстве и при дисконтировании фактур, однако в специальной литературе термин «нераскрытый факторинг» применяется к несколько другому типу операции, при которой фактор (и это отличие от дисконтирования) принимает на себя значительную часть (обычно до 80 процентов) кредитного риска продавца. В некоторых случаях он вообще не имеет права регресса. Но в отличие от полного факторинга данный тип не предусматривает никаких дополнительных услуг (инкассирование требований, ведение бухучета и т.п.) со стороны фактора.

 

6) Факторинг с наступившим  сроком платежа (англ.maturity factoring, нем.faelligkeits-factoring). С точки зрения белорусского законодательства, такой тип операции вообще не может считаться факторингом, поскольку фактор не осуществляет финансирования клиента. Скорее, это разновидность инкассо (договора поручения) с дополнительными услугами со стороны фактора: защита от «плохих» долгов (назвать отсутствием права регресса данную услугу нельзя, так как отсутствует авансирование выручки со стороны фактора), инкассирование требований, услуги по учету. Защита от неплатежа со стороны покупателей может осуществляться различными способами, в том числе путем страхования рисков продавца. Виды факторинга и их основные типы представлены в таблице 1.

 

Таблица 1 – Виды факторинга и их основные типы

Полный факторинг 

В 

В 

В 

В 

В 

Открытый факторинг (с  извещением)

 

 

 

Факторинг с регрессом 

В 

Н 

В 

В 

В 

 

 

 

Bulk factoring

 

 

В 

Н 

В 

Н

 

 

Н

 

 

 

 

 

Факторинг с наступившим  сроком платежа 

 

 

Н 

В

 

 

В

 

 

В

 

 

В

 

 

 

 

 

Агентский факторинг 

В 

И 

О 

И 

Н 

 

 

 

Дисконтирование фактур 

В 

Н

 

 

Н

 

 

Н

 

 

Н

 

 

Конфиденциальный факторинг (без извещения)

 

Нераскрытый факторинг 

В 

И 

Н 

Н 

Н 

 

 

 

 

Пояснение: В – всегда; О – обычно; И – иногда; Н  – никогда

 

В различных государствах выработались свои предпочтения по отношению  к тем или иным видам и типам  факторинга. Так, в Германии, Голландии  и Бельгии основным является факторинг  без права регресса. Что касается двух последних стран, то причина  выбора экономическая: внутренние их рынки  небольшие, и местные банки действуют  как факторы по импорту для  своих зарубежных банков-корреспондентов  при косвенном факторинге. В Великобритании факторинг без права регресса первоначально также получил  преимущественное распространение, однако затем ситуация изменилась в противоположную  сторону. В других европейских государствах факторинг с правом регресса изначально был и остается основной его формой [12,49].

 

Таким образом, при регламентации  договора факторинга в белорусском  законодательстве изначально была выбрана  модель капиталоемкой операции, которая  уже по определению должна быть банковской (отброшены не только торговля или  торгово-финансовая модели). Другие варианты факторинга, основанные лишь на гарантийной  функции фактора или же предусматривающие  оказание клиенту дополнительных услуг, не подпадают под определение  факторинга. Ввиду достаточно узкой  формулировки статьи 722 ГК РБ не соответствуют  этому определению и некоторые другие разновидности данной операции (например, факторинг с наступившим сроком платежа, при определенных обстоятельствах, импортный факторинг).

 

Целью факторинга является устранение риска, являющегося неотъемлемой частью любой кредитной операции, а также  эффективное вложение денежных средств. В странах с развитой рыночной экономикой серьёзное внимание уделяется  соблюдению сроков платежей. Деятельность факторинговых компаний и банковских факторинговых отделов как раз  призвана решать проблемы рисков и  сроков платежей в отношениях между  поставщиками и покупателями и придавать  этим отношениям большую устойчивость.

 

1.2 Правовое регулирование  факторинговых сделок

 

Широкое использование факторинга в международной торговле привело  к необходимости унификации данных отношений, в связи с чем в 1988 году в Оттаве (Канада) была подписана Конвенция о международном факторинге, подготовленная Международным институтом по унификации международного частного права (УНИДРУА). Дату ее подписания можно считать началом истории использования факторинга в Республике Беларусь.

 

В соответствии с Указом Президента РБ от 15.08.2005 № 373 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь» (далее - Указ № 373) при осуществлении  предпринимательской деятельности организации и индивидуальные предприниматели  не имеют права прекращать обязательства  без поступления в установленном  порядке денежных средств организации, индивидуальному предпринимателю  с превышением предельных нормативов прекращения обязательств, ежегодно утверждаемых Советом Министров  РБ по согласованию с Президентом РБ.

 

Одним из первых комментариев к Указу № 373 явилось письмо Минэкономики РБ от 17.10.2005 № 20-01-10/9020 (далее - письмо № 20-01-10/9020).

 

По мнению Минэкономики РБ, при факторинге субъект хозяйствования прекращает обязательство по договору с иным субъектом хозяйствования путем его уступки с получением суммы денежного обязательства  за вычетом дисконта (пп.26.2 и 26.5 письма № 20-01-10/9020).

 

 

Согласно ст.772 ГК и ст.153 Банковского кодекса РБ (далее - БК) по договору финансирования под уступку  денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору). Обязательства, возникающие при факторинге, являются денежными, поскольку их объектом является уплата денег. Субъектами денежных обязательств, возникающих при проведении факторинга, являются кредитор, должник, фактор (для целей рассматриваемого вопроса здесь и далее применяется терминология БК. - Прим.Шубов К).

 

 

При проведении факторинга возникают, существуют и исполняются (прекращаются) следующие денежные обязательства:

 

обязательство должника по уплате денег за поставленный товар (выполненные  работы, оказанные услуги);

 

обязательство фактора по выплате кредитору суммы финансирования (в размере уступленного требования, уменьшенного на сумму дисконта);

 

обязательство кредитора  при факторинге с правом регресса по уплате фактору суммы денежных обязательств, не уплаченной должником, и причиненных фактору убытков  в случае, если должник не исполнил свои обязательства или просрочил  их исполнение.

 

При открытом факторинге фактору  уступается право требования к должнику, а должник уведомляется о заключении договора факторинга и обязан исполнять  обязательство в пользу фактора (нового кредитора). С этим согласилось  и Минэкономики РБ, указав в п.19 письма № 20-01-10/9020 на то, что Указом № 373 не запрещены  перевод долга, уступка требования или исполнение обязательства третьим  лицом, поскольку перемена лиц в  обязательстве не является формой прекращения  обязательств ни для одной из сторон. Такую позицию поддержал и  Высший Хозяйственный Суд РБ (см. разъяснение ВХС РБ от 05.07.2006 № 03-29/1296).

 

При проведении сделки открытого  факторинга возникают следующие  денежные обязательства:

 

это обязательство должника перед кредитором по оплате товара (работ, услуг), по которому право требования уплаты денег уступается фактору. Поскольку, как было установлено выше, уступка  не является способом (формой) прекращения  обязательств, то при заключении договора факторинга требования Указа № 373 соблюдаются.

 

это обязательство фактора  перед кредитором по выплате суммы  финансирования. Указанное обязательство  исполняется перечислением денежных средств кредитору, т.е. денежные средства поступают кредитору в полной сумме обязательства (в размере суммы финансирования). Тот факт, что сумма финансирования меньше суммы уступленного требования на размер дисконта, не может рассматриваться как неполучение или недополучение кредитором части денежных средств.