Проблемы и перспективы развития трастовых услуг в Республике Беларусь

После прекращения договора об учреждении траста все имущество, имущественные и неимущественные права, составлявшие предмет этого договора, переходят к учредителю траста или его правопреемникам (наследникам), если иное не установлено договором. Но в отличие от своего учредителя, траст может быть и вечным  или почти вечным, обеспечивая интересы многих поколений бенефициаров.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 3

Проблемы и Перспективы развития трастовых услуг в Республике беларусь

 

3.1 Проблемы развития трастовых  операций в Республике Беларусь

 

В практике деятельности траст-отделов отечественных банков принято разделять доверительные операции в силу их специфики на две группы:

1) доверительные операции  для физических лиц (управление  по доверенности или завещанию  имуществом физических лиц);

2) доверительные операции  для юридических лиц (фирм, организаций).

Иногда особо выделяют доверительные операции траст-отделов банков для благотворительных компаний, учебных организаций, фондов и иных организаций.

Трастовые операции используются коммерческими банками в следующих целях:

- как источник получения дополнительного дохода;

- в качестве способа  приобретения контроля над крупными  корпорациями и их денежными средствами;

- для налаживания связей  с крупной клиентурой;

- для преодоления ограничений, установленных для коммерческих  банков некоторых стран в области  инвестиционной деятельности. В  частности, в США коммерческие  банки используют трастовые операции  как одно из средств обхода  ограничений, установленных для  коммерческих банков на осуществление инвестиционной деятельности.

Осуществляя инвестиции в ценные бумаги, траст-отделы банков предпочитают вкладывать средства, во-первых, в акции фирм, с которыми они имеют длительные деловые связи; во-вторых, в ценные бумаги крупнейших компаний. Это обусловлено стремлением банков уменьшить издержки на изучение финансового состояния множества компаний и фирм, получить возможность участия в управлении ряда компаний и контроля над их деятельностью. Кроме того, коммерческие банки способны оказывать влияние на курсы акций фирм, в которые они вкладывают полученные в доверительное управление средства, путем поддержания устойчивого спроса на рынке на ценные бумаги этих фирм.

Использование трастовых операций позволяет маскировать сращивание банковского капитала с нефинансовым капиталом. Банкам данные операции (преимущественно с ценными бумагами) позволяют получить контроль над корпорациями, поскольку получение в доверительное управление ценных бумаг означает передачу основных прав в отношении этих ценных бумаг (в том числе право голоса на собрании акционеров), за исключением права получения дохода по ним. Как правило, доля ценных бумаг, которыми распоряжаются коммерческие банки по доверенности своих клиентов и которые куплены на средства, переданные в доверительное управление траст-отделу, превышает долю ценных бумаг, покупаемых банками за свой собственный счет.

В Беларуси трастовые операции как инструмент доверительных имущественных отношений пока не получили должного развития, в то время как за рубежом они давно популярны в среде деловых кругов. И это неудивительно, поскольку траст – один из наиболее тонких и универсальных организационно-юридических инструментов управления. На нем основаны некоторые важные инструменты корпоративного планирования и многие виды финансовых услуг.

Основной элемент траста – доверие, которое оказывает учредитель доверительному собственнику, передавая последнему имущество. Причем категория "доверие" не является правовой в полном смысле этого слова, она не очерчена в полной мере правовыми рамками. Доверительные отношения сторон определяются "справедливостью" в общей форме. И основная задача права справедливости – предоставить гарантии защиты учредителю от недобросовестных действий доверительного собственника.

Возникновение в гражданском праве Республики Беларусь нового вида обязательства – доверительного управления имуществом, в том числе денежными средствами, связано с попыткой перенесения в институты континентального права той положительной экономической функции, которую имеет институт "траст" в англо-американской системе права. Однако своего рода автоматический перенос невозможен в силу следующих существенных различий между ними.

Во-первых, континентальная система права сформировалась на основе принципов, разработанных правовой наукой в лице европейских университетов с целью установления для субъектов права общих правил поведения, вытекающих из понятий справедливости и морали. К установленным в законодательных актах таким нормам поведения и должно было стремиться общество. Система общего права формировалась судьями на основе разбирательства конкретных дел. Судьями создавались судебные прецеденты, которые, в свою очередь, выступали нормами поведения для субъектов права. Поэтому можно сказать, что система общего права является менее абстрактной по отношению к континентальной системе. Субъект континентального права должен строить свои отношения с другими субъектами исходя из какого-то предписанного в законе общего образца поведения, сверять свои действия с каким-то предначертанным идеалом. Субъект же общего права должен осуществлять свои действия по отношению к другим субъектам, ориентируясь на уже сложившиеся и признанные судами в качестве правовых норм отношения.

Во-вторых, система и структура континентального и общего права настолько различны, что столь естественное и фундаментальное для континентального права деление на публичное и частное право, а также разделение права по отраслям на конституционное, административное, гражданское, трудовое и другие отрасли совершенно отсутствует в английском праве, имеющем две основных отрасли: общее право и право справедливости.

В-третьих, в обеих указанных выше системах существуют абсолютно разные правовые категории. Например, для системы континентального права такие понятия, как "обязательство", "юридическое лицо" и многие другие, считаются одними из основополагающих. Для системы же англо-американского права таковыми являются "доверительная собственность", "встречное удовлетворение" и т. д.

Англосаксонская модель предполагает, что все субъекты траста:

– учредитель (собственник), выгодоприобретатель и управляющий

– в определенной мере и размере обладают правомочиями собственника. В романо-германском варианте при передаче имущества в доверительное управление смены собственника не происходит, а доверительный управляющий получает имущество и принимает на себя обязательства осуществлять управление им в интересах учредителя.

Специфика трастовых отношений состоит в том, что базой таких отношений является их доверительный характер, однако следует провести грань между экономико-правовой сущностью траста и доверительного управления. На первый взгляд траст очень похож на обычный договор поручения: одно лицо поручает другому управлять своей вещью тем или иным образом, но сходство это чисто внешнее. Особенность траста в том, что вещь, которая передается в управление, безвозвратно переходит в собственность управляющего.

В соответствии с договоренностью одно лицо-учредитель (settlor) передает другому лицу – доверительному собственнику (trustee) какое-либо имущество или право с возложением на него обязанностей по управлению данной собственностью от своего имени в качестве независимого собственника для извлечения выгоды в пользу третьих лиц – выгодоприобретателей (bеnеficiaries).

Классическая модель траста предполагает наличие трех субъектов – учредителя, доверительного собственника (доверительного управляющего), выгодоприобретателя. При этом учредитель траста может одновременно быть его управляющим или бенефициаром. Трасти является "правовым собственником" имущества, переданного в траст, бенефициар – "экономическим собственником", то есть он именно то лицо, в интересах которого трасти "держит" имущество на правах собственности.

По своему усмотрению и доброй воле учредитель траста формирует пакет доверительной собственности, куда могут входить наличные деньги, ценные бумаги, движимое и недвижимое имущество, страховые полисы, предметы искусства, драгоценные металлы, интеллектуальная собственность и другие имущественные права. Доверенное лицо, принимая от учредителя данную собственность в свое распоряжение, обязуется рационально управлять ею и использовать эту собственность, а также доходы от нее в интересах выгодоприобретателей трастового соглашения. При этом могут устанавливаться любые дополнительные условия по формам и методам контроля за деятельностью доверительного управляющего, формам получаемого вознаграждения, срокам действия траста и т. д. Кроме перечисленных лиц, договор траста может предусматривать наличие специального лица, в функции которого входит контроль за деятельностью доверительного управляющего, и полномочия такого контролирующего лица (custodian – кастодиана) могут быть чрезвычайно широкими.

Доверительное управление – особые связи между юридическими и физическими лицами относительно собственности, сопровождающиеся установлением специфических обязанностей и ответственности лиц, управляющих капиталом, а также особых прав и привилегий собственников капитала, защищающих его от неправомочных и ошибочных действий управляющего. Базой связи между доверенным лицом, или управляющим (менеджером), и собственником капитала являются отношения доверия, при которых одно лицо управляет собственностью на основе доверенности собственника и в его интересах.

В числе объектов собственности наряду с денежными средствами и недвижимостью появились разнообразные ценные бумаги, операции с которыми требуют высокой квалификации и особого профессионального опыта – информации, времени, достаточного для анализа ситуации и принятия правильных решений. При наличии данных условий инвестор может рассчитывать на то, что его работа на фондовом рынке принесет плоды. Именно в этом случае он в полной мере использует возможности, предоставляемые рынком ценных бумаг.

Появление в мировой банковской практике трастовых операций как разновидности комиссионно-посреднических услуг, оказываемых коммерческими банками своим клиентам, и их быстрое развитие вызвано целым рядом объективных причин, среди которых:

- проблема банковской  ликвидности и снижения доходности  традиционных видов кредитных  банковских операций, а также  стремление банков обеспечить  выполнение одной из ключевых  задач – повышение доходности  операций при сохранении благоприятного уровня ликвидности;

- растущая заинтересованность  клиентов банка в получении  широкого спектра услуг;

- обострение конкуренции  на рынке ссудных капиталов, конкуренция  среди банков на привлечение  клиентов и применение с этой  целью новых видов услуг;

- доверительные операции  позволяют привлечь значительные  суммы денежных средств, следовательно, увеличить источник дохода;

- доверительные операции не имеют больших издержек;

- доверительные операции  обуславливают дополнительное расширение  корреспондентских отношений банка, способствуют улучшению его положения  на межбанковском рынке, повышению репутации, имиджа.

Институт "траст" не предусматривает главенства прав собственности трасти или бенефициара по отношению друг к другу. Самое важное – передать их в руки надежных учреждений, способных профессионально осуществлять управление ими. В ряде стран доверительным управлением (трастом) занимались физические лица, страховые компании, специально созданные трастовые компании, однако постепенно приоритет был отдан банкам. По сути операции по доверительному управлению относятся к разряду банковских, поскольку такие функции, как бухгалтерский учет, хранение ценностей в сейфах, депозитные операции, финансовый анализ и другие, выполняются банками.

В мировой практике между банками и трастовыми компаниями существуют различия в специализации на рынке трастовых услуг. Так, к услугам траст-отдела банка относятся:

- хранение ценных бумаг;

- ведение ежемесячных бухгалтерских записей клиента;

- получение платежей от  имени клиента по доверенности, включая проценты, дивиденды, арендные  платежи;

- покупка и продажа  ценных бумаг за счет и от  имени клиента, проведение расчетов  с продавцами и покупателями;

- консультационные услуги;

- консультирование предприятий, включая выбор оптимального портфеля  ценных бумаг, налоговое планирование, приобретение недвижимости и  других материальных ценностей;

- персональное консультирование  граждан, включая перевод денежных  средств и других активов родственникам  и наследникам непосредственно  на территории страны и за  границей, в том числе планирование  оптимального распределения семейных доходов;

- принятие целевых вкладов  граждан и организаций на покупку  недвижимости и автотранспорта;

- создание пенсионных  фондов организаций и фондов  ассоциации граждан (частных пенсионных  фондов) по управлению имуществом  и выполнению иных услуг по  поручению и в интересах клиентов  на правах его доверенного  лица.

Как правило, для трастовых компаний не характерны чисто банковские услуги, такие, как целевые вклады.

Помимо перечисленных выше услуг, трастовые компании предлагают:

- регистрацию частных  фирм за границей;

- принятие и управление  недвижимостью и другим имуществом  в стране и за границей;

- инвестирование средств клиента в операции с высокой прибыльностью при взаимном разделении риска неполучения прибыли.

Банки занимаются лишь трастовыми услугами по созданию и управлению компаниями для клиентов. В нашей стране несколько другая ситуация: согласно статье 9 Банковского кодекса Республики Беларусь небанковские кредитно-финансовые организации не могут осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

- привлечение денежных  средств физических лиц и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

- размещение привлеченных  денежных средств от своего  имени и за свой счет на  условиях возвратности, платности и срочности;

- открытие и ведение  банковских счетов физических  и юридических лиц2.

Таким образом, заинтересованность клиента в передаче трастовой компании или банку отдельных функций по управлению его имуществом объясняется возможностями использования практического опыта и профессионализма сотрудников организации – доверенного лица, специализирующейся на оказании данных услуг.