Анализ слияний и поглощений российских и зарубежных компаний в сфере электроэнергетики

Поглощение компаний на территории ЕС регулируется Директивой № 2004/25/EEC от 21 апреля 2004 года (Тринадцатая директива)²⁵, посвященной прежде всего регламентации предложений о поглощении путем приобретения акций публичных компаний (takeover bids), деятельность которых регулируется законодательством государств - членов ЕС. Основным условием этого является то, что такие акции (все или частично) допущены к обращению на регулируемом рынке одного или нескольких государств - членов ЕС. Основной задачей указанных Директив было гармонизировать правовое регулирование слияния и поглощения компаний в ЕС. В целом, по мнению экспертов, следует признать значительные достижения законодателей ЕС в указанной сфере. Директивы детально регламентируют процедуры слияния и поглощения на территории ЕС, устанавливают порядок принятия решений компаниями о реорганизации, механизмы защиты прав акционеров, формы контроля компетентными государственными органами по вопросам конкуренции и недопущения ее ограничения.

В России в подавляющем  большинстве недружественных поглощений агрессоры используют так называемый административный ресурс для оказания давления на противоборствующую сторону. А затем в целях «объективного» освещения происходящей борьбы за контроль привлекаются средства массовой информации, задачей которых является создание негативного образа противоборствующей стороны путем публикации различного рода компрометирующей информации²⁶. По классификации экспертов, проводивших в 2008 году в России исследования процессов рейдерства в российской экономике, выделяется три схемы рейдерских захватов - «белые», «серые» и «черные»²⁷.

По «белой» схеме происходит обычная скупка акций у акционеров, поэтому она считается легальной. Получив требуемый пакет, на собрании акционеров избирается «свой» совет  директоров.

По «серой» схеме, как  правило, в коллектив предприятия  «внедряется» на работу так называемый рейдерский агент. Он внимательно и  досконально изучает состояние  работы предприятия в поисках  любого слабого места, чтобы при  последующем шантаже вынудить руководство  к продаже принадлежащих им акций.

«Черная» схема представляет собой силовой захват предприятия, основанный на фальсификации документов и коррупционных связях.

Одно время в России приобрел популярность такой способ борьбы за контроль над собственностью, как банкротство. Проблемным вопросам осуществления процессов слияний  и присоединений посвящено много  научных работ. В частности, приводится следующее:

- производительность труда  менеджеров часто падает на 5 - 10%;

- возникает вероятность  падения доходов компании в  связи с потерей клиентов;

- разная корпоративная  культура может создать проблемы  взаимодействия и коммуникации;

- различные стратегии  и бизнес-модели могут потребовать  высоких затрат на проведение  реорганизации;

- интеграция может затянуться  на неопределенное время или  даже может быть не завершена.

Представленные проблемные стороны процессов слияний и  присоединений не противоречат, а  лишь дополняют друг друга. При этом каждая из выявленных проблемных сторон влечет возникновение тех или  иных потерь для объединяющейся компании, что отождествляет собой понятие  риска.

В общих чертах сценарий «поглощение через банкротство» выглядел следующим образом:

1. Корпорация-покупатель  скупает просроченные долговые  обязательства корпорации-цели.

2. Используя приобретенные  долговые обязательства, т.е. оказавшись  в положении кредитора и таким  образом получив право на обращение  в арбитражный суд с заявлением  о признании должника банкротом,  корпорация-покупатель инициирует  процедуру банкротства.

3. На пост внешнего  управляющего продвигается лицо, представляющее интересы корпорации-покупателя.

4. Внешний управляющий  склоняет акционеров корпорации-цели  к продаже принадлежащих им  акций захватчику по искусственно  заниженной по сравнению с  ценами, действующими на аналогичные  товары на данном рынке, цене, угрожая разрушить предприятие,  и/или создает новую компанию  и выводит на ее баланс наиболее  ценные активы корпорации-цели.

Превентивные методы защиты, исходя из самого названия, создаются  корпорацией еще до появления  непосредственной угрозы враждебного  поглощения (их еще называют защитой  до предложения (pre-offer defenses)). Заключаются  они прежде всего в формировании защищенной корпоративной структуры, что предполагает проведение целого комплекса мероприятий, среди которых  следует отдельно выделить:

- изменение организационно-правовой  формы;

- ликвидацию компании, которая  представляет собой акционерное  общество, созданное в результате  приватизации, и передачу ее активов  другому юридическому лицу;

- реорганизацию в форме  образования холдинговой структуры.

Стоит дать краткую характеристику указанных методов²⁸.

Изменение организационно-правовой формы- этот метод защиты заключается в реорганизации в форме преобразования корпорации, превращении ее из открытого акционерного общества в закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью.

Ликвидация корпорации, которая  является приватизированным юридическим  лицом, и передача всего ее имущества  новому юридическому лицу, как правило, обществу с ограниченной ответственностью или закрытому акционерному обществу. Данный метод защиты может использоваться только теми российскими компаниями, у которых после приватизации не осталось акций в собственности  государства. В результате применения этого метода защиты компания-захватчик  лишается возможности оспаривать результаты приватизации.

Немалый интерес в последнее  время представляет реорганизация  в форме образования холдинговой  структуры. Совершенно очевидно, что  в результате подобной реорганизации  в форме слияния нескольких корпораций образуется принципиально новое  корпоративное объединение - холдинг, которое является эффективной формой организации предпринимательской  деятельности, поскольку позволяет  сочетать гибкость и мобильность  небольших формально самостоятельных  организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Известно, что  в основе любой холдинговой структуры  лежит так называемая схема «четырех углов», которая предполагает выделение  владельческого, производственного, управленческого, торгового блоков деятельности компании и передачу этих функций четырем  самостоятельным юридическим лицам. При этом владельческая компания является собственником основных активов  и практически не участвует в  текущей хозяйственной деятельности, что значительно снижает финансовые, операционные и прочие риски, у нее  отсутствует кредиторская задолженность, которую можно было бы легко приобрести, сведена к минимуму возможность  возникновения судебных споров. Производственные компании пользуются активами на основании  договора аренды или лизинга. Наиболее активную деятельность на рынке осуществляет торговая компания, отвечающая за реализацию продукции. Наконец, ядром рассматриваемой  схемы является управляющая компания, обеспечивающая необходимый уровень  централизации управления. Основные функции этой компании - общая координация, правовое сопровождение, оптимизация  финансовых потоков, ведение бухгалтерского учета всех компаний группы. Внедрение  такой схемы позволяет решить сразу несколько задач: вывести  из зоны риска основные производственные активы бизнеса, оптимизировать финансовые потоки и обеспечить надежную защиту бизнеса. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и  крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время  также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе системы участия  и контроля группами хозяйственных  обществ²⁹. Однако на практике при широкой распространенности холдингов в современном предпринимательстве их правовое обеспечение в значительной степени отстает от требований времени. Как известно, проект Федерального закона «О холдингах» был десять лет назад отклонен Президентом РФ с жесткой формулировкой, что при его разработке четко не была определена экономическая и юридическая цели создания и регламентации деятельности такого образования, как холдинг. Таким образом, в ситуации, когда системный законодательный акт о холдингах не принят, правовое регулирование холдинговых объединений носит усеченно-фрагментарный характер, не соответствующий требованиям современной предпринимательской практики. Поэтому, можно с уверенность сказать, что сейчас появилась настоятельная необходимость разработки правового механизма защиты подобных корпоративных объединений.

Внесение в устав компании антипоглотительных поправок представляет собой действия компании-цели, направленные на создание преград к рассмотрению несогласованных слияний и поглощений.

Активные методы защиты, к которым корпорация прибегает  уже после того, как агрессор выдвинул тендерное предложение на ее контрольный  пакет обыкновенных голосующих акций (их еще называют защитой после  предложения (post-offer defenses)):

- встречные иски к корпорации-покупателю;

- блокирование пакета  акций, приобретенных корпорацией-целью,  и одновременное проведение дополнительной  эмиссии акций в целях «разводнения»  пакета агрессора;

- срочный вывод активов  корпорации-цели на новое юридическое  лицо;

- контрскупка собственных  акций³⁰.

Специфика того или иного  метода защиты зависит от стратегии  нападения, которую использует корпорация-покупатель. В России подобные стратегии и  методы защиты весьма своеобразны и  очень отличаются от западных, для  применения которых просто отсутствует  надлежащая юридическая база. Говорить же об эффективной стратегии защиты в условиях РФ можно только применительно  к превентивным методам защиты, т.е. таким методам, которые применяются  задолго до поглощения.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основе проведенного мною анализа можно сделать следующие  выводы:

исследуя процессы слияния и поглощения необходимо уделить особое внимание неоднородной структуре данного понятия. Сделки различаются между собой по целям интеграции, характеру финансово-хозяйственных отношений, степени лояльности менеджмента участников сделки, уровню самостоятельности объединяющихся компаний и так далее.

Процессы слияния и поглощения базируются на целях, поставленных перед отдельными экономическими субъектами, чтобы усилить стратегические конкурентные преимущества, присоединив и интегрировав новые элементы бизнеса.

Чтобы рассчитать эффективность  процессов слияний и поглощений, следует измерить добавленную стоимость, полученную после интегрирования активов. Зарубежный и отечественный опыт включает в себя научно-практические разработки определения результативности слияний и поглощений, что помогает сформировать подходы и методы оценки эффективности рассматриваемых процессов.

Процессы слияния и поглощения требуют участия государства и законодательства в урегулировании, разработке дополнительных законов, направленных на достижение цели противодействия незаконным методам проведения сделок слияния и поглощения.

Необходимо на законодательном  уровне закрепить понятие «поглощение» и систематизировать порядок проведения таких сделок, описать их последовательность, законность, права и обязанности участников и сделать информацию о проведении подобных сделок общедоступной.

Также я считаю, что следует законодательно закрепить и разделить понятие дружественных и недружественных слияний и поглощений, внести изменения в законодательство, регулирующее реорганизацию юридических лиц, ввести понятие «тендерное предложение» и урегулировать процессы слияний и поглощений путем подачи уведомлений в регистрационные органы о тендерных предложениях и об их принятии противоположной стороной.

На мой взгляд, вышеизложенные меры необходимы для более эффективной защиты интересов собственников корпораций, их акционеров, стимулирования свободного развития бизнеса в рамках антимонопольного законодательства и уменьшения давления на товарных рынках с помощью сделок недружественных слияний и поглощений, избежания противозаконной концентрации монополий, незаконного захвата контроля над собственностью и обеспечения всем участникам рынка равных условий для развития.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативно-правовые акты

1. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 29.12.2012)»Об акционерных обществах» //Российская газета, № 248, 29.12.1995
2. Directive 2004/25/EEC of the European Parliament and of the Council of 21 Apr. 2004 on Takeovers bids. OJ L 142, 30.04.2004
3. Third Council Directive 78/855/ECC of 9 Oct. 1978 based on Article 54(3) (g) of the Treaty concerning merges of public limited liability companies. OJ L 295. 20.10.1978

Литература

4. Аникин П.А. Оценка справедливой стоимости активов и обязательств при слияниях и поглощениях // МСФО и МСА в кредитной организации. 2011. № 4
5. Астахов П.А. Противодействие рейдерским захватам. М.: Эксмо, 2008
6. Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования / отв. ред. Н.И. Михайлов. М.: Инфотропик Медиа, 2010
7. Бингол Х.Ф.  Роль России в обеспечении энергетической безопасности Турции // Материалы докладов XVII Международной конференции студентов, аспирантов, и молодых ученых «Ломоносов-2010» / Отв. ред. И.А. Алешковский, П.Н. Костылев, А.И. Андреев, А.В. Андриянов. [Электронный ресурс]. – М.: МАКС Пресс, 2010
8. Волков Ю.В. Совершенствование корпоративной стратегии при реализации сделок М&А // Стратегия антикризисного управления экономическим развитием Российской Федерации: материалы II Междунар. науч.-практ. конф. Пенза: ПГСХА, 2010
9. Гохан П. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний. М.: Альпина Паблишерз, 2010
10. Григорьев Т.Ю., Крюкова О.О. Практика проведения и оптимизации сделок «слияний и поглощений» негосударственных пенсионных фондов. Особенности реорганизации в форме присоединения на рынке негосударственного пенсионного обеспечения и обязательного пенсионного страхования // Право и экономика. 2011. № 11
11. Гущин В.В., Порошкина Ю.О., Сердюк Е.Б. Корпоративное право: Учебник. 2-е изд. М.: Эксмо, 2009
12. Зыкова И.В., Сазонов П.М. Анализ рынка слияний интеграционных процессов // Безопасность бизнеса. 2011. № 3
13. Зыкова И.В., Сазонов П.М. Риски слияний и поглощений компаний: особенности и группировка // Безопасность бизнеса. 2011. № 1
14. Лупашко С.В. Слияния и поглощения как фактор роста конкурентоспособности экономических систем: Автореф. дис. ... канд. эконом. наук. М., 2007
15. Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики: монография. М.: Норма, Инфра-М, 2012
16. Марков П.А., Бальжинимаева Ж.Ц. Регулирование слияний и поглощений по праву Европейского союза // Право и экономика. 2010. № 12
17. Металлоснабжение и сбыт http://www.metalinfo.ru/ru/news/55129
18. Миляев В.А. Оценка инвестиционной стоимости компании в сделках слияния и поглощения: Дис. ... канд. эконом. наук. М.; СПб., 2008
19. Молотников А.Е. Слияния и поглощения - российский опыт. М.: ООО «Вершина», 2007
20. Общая стоимость сделок слияния и поглощения в 2012 году снизилась вдвое по сравнению с рекордными объемами, зафиксированными в 2007 году; в 2013 ожидаются стратегические сделки с легко интегрируемыми активами  http://www.ey.com/RU/ru/Newsroom/News-releases/Press-Release---2012-12-21
21. Особенности этапов формирования российского рынка слияний и поглощения http://www.m-economy.ru/art.php?nArtId=2093
22. Порошкина Ю.О. Некоторые правовые аспекты защиты от слияний и поглощений // Юрист. 2011. № 13
23. Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России. Отчет о качественном социологическом исследовании. М.: Центр политических технологий, 2008
24. Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглощения: Учеб.-практич. пособие. 2-е изд. М.: Дело; АНХ, 2008
25. Сердюков А.В. Развитие интеграционных процессов в электроэнергетике на базе сделок слияния и поглощения // Российское предпринимательство.  2011.  № 5 Вып. 2 (184)
26. Смирнов А.Л. Технологии финансирования объектов энергетического комплекса // Банковское кредитование. 2012. № 3