Методы защиты от недружественных поглощений: зарубежный опыт и российская практика

В 1994 году было возбуждено уголовное дело в отношении Андрея Подшивалова, генерального директора одной из крупных топливных компаний Санкт-Петербурга  - акционерного общества «Петронефтесервис». Он обвинялся в подделке протоколов собраний акционеров «Петронефтесервиса», в которых отражалась передача пакетов акций компании из одних рук в другие. По оценкам, Подшивалов завладел таким образом 95 процентами акций «Петронефтесервиса», став практически полным его хозяином.

Использование силового ресурса можно назвать самым жестким методом, применяемым компаниями-захватчиками в целях недружественного поглощения предприятий. Наличие мощного силового ресурса обеспечивает эффективное подавление сопротивлениям представителей компании-цели. Как правило «силовой захват» предприятия происходит следующим образом: в компанию-цель прибывают представители компании-захватчика, а именно новый Генеральный директор, в сопровождении большого количества людей в камуфляже. Далее следует непродолжительная схватка с малочисленной охраной компании-цели, после которой Генеральный директор - сторонник компании-захватчика - оказывается в соответствующем кабинете. Таким образом, компания-цель оказывается взятой под физический контроль компании-захватчика, которая в свою очередь ставит свою охрану вокруг предприятия-цели для того, чтобы в любой момент подавить сопротивление или попытку вернуть под свой контроль предприятие компанией-целью.

Безусловно, подобные действия являются уголовно наказуемыми, что прекрасно понимают компании-захватчики. Поэтому на практике, как правило, недружественное поглощение исключительно с применением силового ресурса можно встретить не так часто, так как в большинстве случаев компании-захватчики стараются обезопасить себя получением судебного акта в целях доказательства, что их действия были полностью легитимными. Более того, широко используются сфальсифицированные документы, подтверждающие покупку определенной доли акций компании-цели (об этом подробно было написано в разделе «хищение акций»), а также нередко прибегают к получению свидетельств на собственность в органах регистрации.

В качестве наглядного примера недружественного поглощения с использованием силового ресурса целесообразно привести совсем недавнюю попытку недружественного поглощения Научно-исследовательского института эластомерных материалов и изделий (ОАО «НИИЭМИ»).33 Захват осуществлен ООО «Бизнес-контракт» на основании сфальсифицированных документов, послуживших правовой основой приобретения ООО «Бизнес-контракт» здания в собственность у фирмы ООО «Виюр-град». В результате НИИЭМИ было превращено в крепость, центральный вход заложен кирпичной стеной, четвертый этаж - штаб НИИЭМИ - вовсе превращен в свалку, а допуск сотрудников института ограничен и контролируется вооруженной охраной «Родон». Более того, компанией захватчиком были представлены сфальсифицированные документы, подтверждающие покупку 47% акций НИИЭМИ и назначение Генеральным директором Юсупова М.Н., которым и были представлены данные документы. В итоге ООО «Виюр-град» получает в Мокомрегистрации свидетельство о собственности на здание и почти сразу перепродает его фирме ООО «Бизнес-контракт».

Необходимо сказать, что Научно-исследовательский институт эластомерных материалов и изделий (НИИЭМИ) является ведущей в России научно-производственной организацией, разрабатывающей новые резиново-технический изделия для нужд современной техники, которыми комплектуются автомобили, самолеты, ракеты, космические аппараты, изделия атомной энергетики а также другие изделия оборонного и гражданского назначения. «Олимпийский Миша» - символ летних олимпийских игр 1980 года в Москве - был разработан и изготовлен специалистами именно НИИЭМИ.

До момента попытки недружественного поглощения институт имел стабильное финансовое положение, в институте работают ведущие ученые с мировым именем. На базе института 1-4 июня 2004 года запланировано проведение международной конференции по каучуку и резине, в работе которой должны будут принять участие около 1000 ученых и специалистов из России и зарубежных стран. Трудно будет объяснить иностранным ученым причину, по которой конференция не состоится.

2.2. Влияние  недружественных поглощений на  участников рынка ценных бумаг и экономику в целом

Влияние недружественных поглощений на экономику страны не следует расценивать исключительно как с негативной или с позитивной стороны, так как существует ряд доводов в пользу положительного и отрицательного влияния подобных процессов.

В любом случае недружественное поглощение, а фактически - закрытие того или иного предприятия вносит дисбаланс в реальный сектор экономики страны.

Прежде всего, нельзя оставить без внимания такое негативное влияние, как понижение авторитета судебной и правовой системы страны, в тех случаях, когда имеет место подкуп судей с целю получения необходимого компании-захватчика решения, хотя по сути в большинстве случаев это является одной из причин столь бурного развития недружественных поглощений в России. «Пробелы» российского законодательства были подробно рассмотрены в параграфе 1.2. данной работы, тем более, как уже было оговорено в заключении параграфа 1.2., законодательство никогда не может стать идеальным, никогда не станет своеобразным щитом для защиты всех сторон. И данный факт не стоит рассматривать как недостаток, так во все времена любой законодательный акт не мог учитывать интересы абсолютно всех слоев общества, равно как и (применительно к проблематике данной работы) всех участников корпоративного конфликта при недружественном поглощении. Более того, нельзя не признать тот факт, что в ряде случаев поглощение, хотя оно и является фактически недружественным, происходит на весьма законных основаниях. В данном случае целесообразно привести в пример агрессивную скупку акций у миноритарных акционеров компании-цели, когда акционеры сами соглашаются продать свои акции, а нередко и за бесценок, то есть по цене ниже ее реальной стоимости, и в такой ситуации нарушения законодательства не происходит. Скорее здесь имеют место упущения со стороны самого менеджмента компании-цели, деятельность и управление которого зачастую являются неэффективными. Либо менеджмент компании-цели не проводит необходимой работы с акционерами в части акционерных вопросов, вследствие чего акционеры не знают реальной цены принадлежащих им акций. Вопрос, каким образом компания-цель должна проводить работу со своими работниками-акционерами, необходимую для гарантирования «дополнительной защиты от недружественного поглощения», будет подробнее освещен в Главе III данной работы.

Продолжая рассмотрение влияния недружественных поглощений на экономику, необходимо отметить, что наличие интенсивных корпоративных конфликтов и угроза потенциального недружественного захвата является неким дисциплинирующим фактором, оказывающим стимулирующее воздействие на менеджмент предприятия-цели. В такой ситуации менеджментом компании, над которой повисла угроза недружественного поглощения, может быть инициирование немедленной реструктуризации компании, оказывающей в большинстве случаев оздоровительное воздействие на ее деятельность.

В целом сам по себе процесс передела собственности, выражающийся в агрессивной скупке контрольных пакетов акций, не является чем-то абсолютно негативным. Наоборот, во многих случаях это и есть реализация рыночного механизма перелива средств в более эффективные отрасли, а также осуществления структурных перестроек. Тем не менее, существуют некоторые доводы в пользу негативного влияния недружественных поглощений на экономику:

1) Осуществление недружественных  поглощений в большинстве своем сопровождается нарушением норм и требований действующего законодательства, прав и имущественных интересов акционеров, в особенности - прав миноритарных акционеров, физических лиц. Нельзя не констатировать факта осуществления прямого давления на акционеров с целью побудить их продать свои акции. Такое давление осуществляется разными методами, как простой рассылкой по домашним адресам акционеров письменных предложений о покупке акций, так и телефонными звонками с угрозами со стороны компании-захватчика, нередко заканчивающимися шантажом и необоснованным увольнением акционеров - работников компании-цели. Результатом массовых увольнений работников поглощаемого предприятия становится развитие безработицы в стране и проблем с занятостью, трудоустройством населения, увеличивающих расходы бюджета на социальные проблемы и безработицу.

В данном контексте необходимо затронуть такую проблему, как «судьба персонала» компании, ставшей целью недружественного поглощения. Начав атаку предприятия, компания-захватчик с целью быстрой скупки акций у миноритарных акционеров, осуществляют, как было отмечено выше, давление на них. Прежде всего компания-захватчик обвиняет действующий менеджмент в неэффективном управлении предприятием, воровстве, невыплате заработной платы соответствующего уровня с целью понизить авторитет менеджмента в глазах акционеров. С целью расположения к себе компания-захватчик обещает работникам (акционерам) компании-цели сохранение рабочих мест, инвестирование средств для дальнейшего процветания предприятия, повышение уровня заработной платы и многое другое. Но, как показывает практика, практически во всех случаях недружественных поглощений, персонал поглощенной компании теряет свои рабочие места.

2) В ряде случаев после  недружественного поглощения предприятие  перестает существовать, ликвидируется новыми собственниками. Такой сценарий развития событий нельзя признать благоприятным и целесообразным для развития экономики в целом. Он сопровождается прекращением производства той или иной продукции или услуг.

3) Ликвидация предприятия  вследствие недружественного поглощения - это одновременно и сокращение доходов бюджета по причине прекращения уплаты налогов поглощенным предприятием

4) И, наконец, в результате  того, что крупные финансово-промышленные  группы, стремясь занять лидирующие позиции и ниши на рынке, развивать и диверсифицировать свои бизнес - структуры, стали поглощать контрагентов, и, как правило, недружественным путем, возникает опасность дальнейшего развития монополизации в стране, что является прямой угрозой исчезновения конкуренции на российском рынке.

Таким образом, недружественное поглощение потенциально несет в себе как положительное, так и отрицательное начало. С одной стороны, переход контроля над предприятием можно рассматривать как эффективный перелив капитала, с другой стороны недружественные поглощения имеют крайне негативные последствия и для людей, и для экономики в целом.

2.3. Информационные  технологии ведения реестра акционеров  и меры по защите программного обеспечения регистратора от несанкционированного доступа

Недружественные поглощения, в отличие от слияний и дружественных поглощений, не предусматривают оценки предстоящей сделки с целью определения наиболее эффективного варианта вложения денежных средств в инвестиционный проект. Исключение составляют недружественные поглощения, инициируемые такими крупными компания, как «Альфа-Банк», «Альфа-капитал», холдинг банка «Менатеп» и других.

Компании, подобные указанным выше, вполне могут использовать программные средства на определенном этапе проведения операции по слиянию или дружественному поглощению, такие как Project Expert, Marketing Expert, Audit Expert и другие.

Все остальные компании, бизнес которых сосредоточен на недружественных поглощениях, действуют в рамках того бюджета, который выделяется для каждого отдельно взятого объекта, цели недружественного захвата.

Затрагивая тему информационных технологий, связанных в какой-либо степени с недружественным поглощением, целесообразно рассмотреть программные средства, используемые компаниями-регистраторами. От выбора того или иного программного продукта зависит эффективность и безопасность функционирования системы ведения  реестра, что немаловажно в отношении защиты информации от несанкционированного доступа компаниями-захватчиками.

Среди программ ведения реестра акционеров необходимо выделить следующие:

• Электронная программа ведения реестра акционеров (владельцев именных ценных бумаг) - система "ДЕПО" 34, сеpтифицированная ПАРТАД (№ 41 от 30 апреля 1999г. и № 68 от 13 июля 2001г.) является победителем VII и VIII Международных конкурсов программного обеспечения в области финансов и бизнеса «БИЗНЕС - СОФТ» в 1999 и 2001гг. По мнению независимых экспеpтов (г. Москва) и многочисленных пользователей, пpогpамма ведения реестра акционеров - система "ДЕПО" - является в настоящее вpемя одной из лучших pазpаботок в России, пpедназначенных для акционерных обществ и специализиpованных pегистpатоpов.

Пpогpамма ведения реестра акционеров - система "ДЕПО" pазpаботана заново с учетом многочисленных изменений законодательства 1997-2003гг. и пpошла тщательную и всестоpоннюю пpовеpку как на пpедпpиятиях, так и у пользователей

Значительное внимание при разработке пpогpаммы ведения реестра акционеров системы "ДЕПО" уделялось обеспечению ее быстродействия при наличии большого количества счетов, раздельного доступа к данным реестра (парольный вход в систему различных категорий операторов с возможностью задания доступных режимов работы для каждого), возможности сохранения и восстановления базы данных реестра в случае сбоя технических средств, сверки данных при необходимости проверки последствий несанкционированного доступа к реестру, корректности работы программы в локальной вычислительной сети, полноте и удобству использования информационных (справочных) разделов программы и др.

Пользователями пpогpаммы ведения реестра акционеров - системы "Депо", программы анализа за последнее время стали множество акционерных обществ и регистраторов, в т.ч. "Москва-МАКДОНАЛЬДС", "Шестой телеканал" (ТВ-6), "Вещательная корпорация "Проф-Медиа", СК "Спасские ворота", "Мастер-Банк" и многие другие. Cpеди специализиpованных pегистpатоpов пользователями являются ЗАО "Московский Фондовый Центр" (г.Москва, филиалы), ЗАО "Депозитарный центр "Владимир" (г.Владимир), ЗАО "ЦМД" (г.Москва, Саратовский филиал), ЗАО "Темп-инвест" (г.Челябинск), ЗАО "Реестр" (г.Ханты-Мансийск) и другие.

• Для ведения реестров владельцев именных ценных бумаг используется Программный комплекс "Регистратор 5.20", разработанный ЗАО "Элдис Софт", г. Новосибирск (Сертификат ПАРТАД №58 от 03.12.1999). Программный комплекс обеспечивает ведение неограниченного количества реестров с любым количеством счетов зарегистрированных лиц в каждом из них, с возможностью разворачивания трансфер-агентской и филиальной сети. Особенностью программного комплекса является автоматизация всего технологического процесса как по работе с зарегистрированными лицами, так и выдаче различных отчетов Эмитентам ценных бумаг.