Методы защиты от недружественных поглощений: зарубежный опыт и российская практика

Выходу в свет новой редакции Закона «О несостоятельности (банкротстве)» была посвящена пресс-конференция «Первый год законы «О несостоятельности (банкротстве)», которая проходила 24-25 февраля 2004 года в Москве, в РИА «Новости».26 По словам вице-президента Торгово-промышленной палаты Российской Федерации (ТТП РФ) Владимира Страшко «с принятием нового закона значительно сократилось количество процедур банкротства, связанных с недружественным захватом, но тем не менее проблема пока остается». Кроме того, на рынке действуют организации, которые выполняют заказ о захвате и переделе собственности конкретных предприятий. «Список таких предприятий у ТТП есть, и их как минимум 8», - заявил В. Страшко. Председатель Комитета Государственной Думы В. Плескачевский тоже дал оценку новой редакции Закона. «Это тот самый редкий случай, когда принятие нового закона кардинально изменило ситуацию в области процедур банкротства», - заявил В. Плескаческий.

Хотя недружественное поглощение через процедуру банкротства сейчас не популярна по сравнению с концом 90-х годов, тем не менее рассмотрим подробнее данную процедуру и приведем несколько примеров из российской практики.

С целью возбуждения процедуры банкротства компании-захватчики использовали следующие схемы:

1. применение технологии  искусственного банкротства с  использованием подставной фирмы;

2. возбуждение процедуры  банкротства через предъявление  компании-цели векселя к оплате

Необходимо отметить, что при применении любой из схем процедуры банкротства у предприятия, в отношении которого проводится данная процедура, могут возникнуть нежелательные для его деятельности последствия:

а) предприятие, находящееся под процедурой банкротства, сразу теряет свою рыночную нишу, так как ни один поставщик не отгрузит продукцию без предварительной оплаты и тем самым деятельность предприятия будет заблокирована;

б) предприятие становится фактически «ничьим», так как появляется несколько претендентов на его собственность.

Первая схема достаточно широко использовалась компаниями-захватчиками со вступлением в силу Закона «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 года. В качестве примера недружественного поглощения с применением технологии искусственного банкротства можно привести часто цитируемую историю с поглощением крупных московских универмагов, таких как «Краснопресненский», «Серпуховский», «Смена», «Вешняки» и другие, заказчиком которых было ООО «АН «РОСбилдинг».

Схема была достаточно простая: компания-захватчик оставляла магазину товары на реализацию на общую сумму, подпадающую под применение закона (составляющую около 500 МРОТ), с отсрочкой платежа. Затем подставная фирма, дружественная компании-захватчику, погашала долг компании-цели и исчезала, закрывая при этом банковские счета, меняя адрес. Универмаг автоматически становился должником подставной фирмы, которая через 3 месяца обращалась в суд с иском о признании должника банкротом по причине просроченного долга. В ряде случаев дело заканчивалось применением процедуры банкротства, отстранением директора компании-цели и переходом прав собственности к компании-захватчику.

Вторая схема используется компаниями-захватчиками и после вступления в силе последней редакции Закона «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 года. В качестве примера целесообразно привести попытку недружественного поглощения таганрогского котлостроительного завода «Красный котельщик» компанией «Сигма»27. Компания «Сигма», объявившая себя 25 марта 2003 года владельцем 27% акций таганрогского котлостроительного завода, распространила рекламное сообщение о том, что будто бы предъявила «Красному котельщику» к оплате его вексель на 5 миллионов долларов. Более того «Сигма» сообщила, что если вексель не будет погашен, то она начнет процедуру банкротства в отношении «Красного котельщика» и завладеет вторым после «Тагмета» предприятием Таганрога. В свою очередь председатель Совета директоров «Красного котельщика» заявил, что никакого векселя его завод не выпускал, а следовательно, не может его погасить. Позднее «Сигма», добившись судебного решения о передаче реестра «Красного котельщика» в Независимый регистратор «Реестр-Центр», объявила, что под контролем ее структур находится более 60% акций завода, не объяснив, каким образом ей удалось увеличить свой пакет. 2 июня 2003 года в Ростове-на-Дону прошло инициированное группой собрание акционеров «Красного котельщика». На нем был избран новый совет директоров, состоящий из представителей «Сигмы», а 7 июня 2003 года представителям группы удалось проникнуть на завод и взять его под свой контроль, в результате которого недружественное поглощение состоялось.

2.1.4. Использование манипуляционной  технологии «белый рыцарь»

Использование терминов «Рыцари недружественного поглощения» («The knights of hostile takeover») в российской практике недружественных поглощений заимствовано из зарубежной литературы. Все существующие виды рыцарей могут быть классифицированы в зависимости от их возможностей при проведении операции по недружественному поглощению и их целей. В связи с этим каждому из рыцарей присвоен определенный цвет, и чем темнее оттенок (по аналогии с рыцарями средневековья - оттенок доспехов), тем темнее и недружественнее является сам «рыцарь». Зарубежная практика, а в частности Wall Street, выделяет следующие виды «рыцарей недружественного поглощения»28:

♦ «Черный рыцарь» («Black knight») - агрессивная инвестиционная компания, целью которой является недружественное поглощение предприятия. Такая компания, как правило, агрессивно действует, заваливая компанию-цель всевозможными судебными исками, специально создавая внутренние конфликты компании-цели, проблемы компании-цели с поставщиками и другими контрагентами, при этом старается немедленно скупить контрольный пакет акций компании-цели по весьма низкой цене;

♦ «Белый рыцарь» («White knight») . компания, которая появляется, когда «черный рыцарь» уже начал операцию по недружественному поглощению предприятия. Компания - «белый рыцарь» - предлагает компании, ставшей целью недружественного поглощения, выход их сложившейся ситуации путем предложения поглощения дружественными методами (т.е. «дружественное поглощение»). Стоит отметить, что в некоторых, но очень редких случаях, «белый рыцарь» действительно им является, однако, как правило, настоящего «белого рыцаря» обычно связывают с компанией-целью длительные партнерские отношения. В любом случае сумма, которую предлагает «белый рыцарь» за контрольный пакет компании-цели, всегда превышает сумму, которую готова заплатить компания - «черный рыцарь»*.

*В качестве примера можно привести Швейцарскую фармацевтическую группу Novartis, которая заявила, что, возможно, выступит "белым рыцарем" для своего франко-немецкого конкурента Aventis. В конце января о намерении провести враждебное поглощение Aventis заявила французская компания Sanofi-Synthelabo; размер сделки должен составить 48 млрд. евро ($59 млрд). Aventis отвергла предложение Sanofi, однако та не отказалась от своего намерения провести поглощение. Позже Novartis сообщила, что "рассматривает возможность слияния с Aventis", подчеркнув, однако, что окончательное решение о сделке еще не принято. Заявление Novartis последовало в ответ на запрос регулирующих органов Франции, сделанный после появления слухов о том, что Novartis собирается перебить ставку Sanofi. Novartis планирует предложить Aventis 67 евро за акцию, тогда как Sanofi предлагает 59 евро.29

В российской практике «белый рыцарь» редко оправдывает свое название и является компанией, дружественной компании-цели. Как правило, «белый рыцарь» - это никто иной, как представитель компании-захватчика, то есть по сути белый и черный рыцарь - это одно и то же лицо, о чем компания-цель не догадывается. В такой ситуации «белый рыцарь» делает предложение собственникам компании-цели помочь ей обойти компанию - «черного рыцаря», продав контрольный пакет акции «белому рыцарю». Безусловно, сумма, которую предлагает «белый рыцарь» за контрольный пакет акций компании-цели, превышает аналогичное предложение компании - «черного рыцаря». Очень часто такая стратегия компании-захватчика заканчивается поглощением компании-цели, при этом бывшие собственники, заключившие подобную сделку о продаже принадлежащего им контрольного пакета предприятия, не подозревают о том, что фактически контрольный пакет акций оказался в руках именно «черного рыцаря».

2.1.5. Противоправные действия компании-захватчика

Как уже было отмечено в Главе I данной работы, само понятие «недружественное поглощение» уже несет в себе агрессивность, незаконность, поэтому тот факт, что компании-захватчики прибегают к противоправным действиям с целью реализации стратегии по недружественному поглощению, уже не является удивительным.

Среди противоправных действий компании-захватчика чаще всего выделяют:

• хищение акций
• использование «силового ресурса»

Хищение акций, бесспорно, является противоправным и уголовно наказуемым действием, тем не менее это не останавливает захватчиков. Кроме того, хищение акций является едва ли не самым простым и эффективным способом, используемым в недружественных поглощениях, особенно в тех случаях, когда скупка акций компании-цели усложнена тем, что контрольный пакет акций находится в одних руках .

С целью получения необходимого количества акций для осуществления недружественного поглощения компании-захватчики используют самые различные способы хищения акций, начиная от подделки документов и заканчивая проникновением в компьютерную сеть компании-цели.

Проникновение в компьютерную сеть компании-цели целесообразно показать на примере хищения акций "Газпрома" из депозитария компании "Корона-плюс" на 64 млн. руб., которое на момент его осуществления назвали самым крупным экономическим преступлением за всю историю страны. Злоумышленники проникли в компьютерную сеть холдинга и перевели ценные бумаги акционеров на счета третьих лиц.30

Хищение акций посредством подложного передаточного распоряжения относится к числу классических злоупотреблений в процессе регистраторской деятельности. Различают две разновидности подобного хищения:

1) совершаемые сторонними лицами - соучастниками компании-захватчика

2) совершаемые в результате внутреннего сговора персонала регистратора

В первом случае представитель компании-захватчика подделывает доверенность от имени компании-цели о том, что компания продает свои акции другому инвестору. При этом он предъявляет передаточное распоряжение с фальшивой подписью. Регистратор, в соответствии с нормативными актами ФКЦБ имеет право потребовать от компании - продавца только передаточное распоряжение. Оператор компании-регистратора сверяет подпись на передаточном распоряжении с имеющимся у него образцом подписи управомоченного лица. Регистратор переводит бумаги на мошенническую компанию, как правило «фирму-однодневку», которая переводит бумаги на третью компанию, являющуюся добросовестным приобретателем. Затем мошенническая компания ликвидируется, исключается из реестров государственной регистрации компаний.

В качестве примера попытки хищения акций сторонними лицами – соучастниками компании-захватчика целесообразно привести попытку списания со счетов реестродержателя Магнитогорского металлургического комбината (ММК) пакета акций данного предприятия по фальшивым документам.31 В компанию, осуществляющую реестр акций комбината предъявили передаточные распоряжения на списание акций ММК со счетов одних физических лиц - мелких акционеров на счета других лиц. При этом также была предъявлена доверенности на проведение подобных сделок от продавцов, заверенные нотариусами. Сотрудники реестродержателя приняли документы и стали проверять их подлинность. Вскоре выяснилось, что нотариусов, которые якобы заверяли доверенности, не существует. Тогда сотрудники реестродержателя позвонили некоторым из тех, кто якобы продавал свои акции, и выяснили, что никто из них подобных сделок не заключал. Но в результате попытка хищения акций Магнитогорского металлургического комбината была пресечена.

Во втором случае преступление совершается злоумышленниками из числа персонала компании-регистратора, имеющего доступ к внутренней информации. Как правило, такие преступления совершаются вследствие подкупа компанией-захватчиком сотрудника регистратора. Для предотвращения утечки информации таким способом крупные регистраторы применяют самые разнообразные меры. Это и контракты с персоналом, предусматривающие ответственность за утечку, и ограничение доступа в помещения, где хранится информация и много других мер, предусматривающих защиту программного обеспечения реестродержателя. Рассмотрению мер по предупреждению утечки информации и защите программного обеспечения компании-регистратора будет посвящен параграф 2.3.

Необходимо отметить, что в результате 10 лет работы такого специализированного регистратора, как ОАО «Реестр», ни разу не было зафиксировано факта утечки информации в результате недобросовестных действий персонала.32

Хищение ценных бумаг под прикрытием брокерской деятельности.

Неоднократно отмечались случаи, когда мошенники, выступая в роли брокеров, принимали к продаже пакеты корпоративных ценных бумаг. В дальнейшем вырученные от их продажи деньги переводились ими на счета подставных фирм и присваивались. Такие действия имели место в отношении пакетов акций РАО "ЕЭС России", РАО "Газпром", АО "НК ЛУКойл".

           Хищение акций посредством фальсификации протоколов собраний акционеров