Методы защиты от недружественных поглощений: зарубежный опыт и российская практика

4. Использование  манипуляционной технологии «белый  рыцарь»

5. Противоправные  действия, в том числе:

• хищение акций, в том числе через подделку документов;
• захват имущества предприятия-цели силовыми методами.

Каждый из вышеперечисленных способов недружественного поглощения предполагает разработку определенной стратегии. Под стратегией недружественного поглощения понимается «развернутый план действий, успешная реализация которого в конечном итоге должна привести к искомой цели - поглощению предприятия или актива» - такое определение понятия «стратегия» приводит профессиональный практикующий юрист Ионцев М.Г. в своей работе «Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл». Важно отметить, что процесс выбора стратегии требует индивидуального подхода к каждому отдельно взятому предприятию. Поэтому, описывая каждый их способов поглощения, рассмотрим различные ситуации, с которыми может столкнуться компания-захватчик.

2.1.1. Приобретение (скупка) акций предприятия  цели.

Недружественное поглощение через скупку необходимого количества акций предприятия-цели до сих пор является одним из самых распространенных и действенных способов захвата компаний. Подавляющее число недружественных поглощений в России за последнее время осуществлялось именно таким способом.

Существует несколько способов проведения скупки акций предприятия-цели. Выбор того или иного способа зависит прежде всего от степени осведомленности захватчика об акционерах предприятия-цели. В случае низкой информированности об акционерах предприятия, захватчики очень часто прибегали к следующим способам скупки акций:

• публикация предложения о покупке акций конкретного предприятия в СМИ и развешивание объявлений в непосредственной близости от предприятия- цели. Но недостаток данного способа заключается в том. Что компания-цель слишком быстро узнает о начавшемся нападении и в кратчайшие сроки предпримет меры защиты от недружественного поглощения.
• установление в непосредственной близости от предприятия автобуса. В котором оформляются договора купли-продажи и выплачиваются деньги за акции сразу после обращения акционера. Данным способ считается более агрессивным, и до недавнего времени использование данного способа было широко распространено захватчиками в российской практике.

Если же у компании-захватчика есть возможность получения доступа информации об акционерах компании-цели, проведение прямого (тендерного) предложения о покупке акций каждому акционеру станет более эффективным для захватчика. Компании-захватчику, поставившей цель - скупить акции компании-цели, необходимо знать адреса потенциальных продавцов акций - акционеров поглощаемого предприятия. В случае, если компания-захватчик приобрела хотя бы 1% акций, то согласно п. 4 ст.51 Федерального закона «Об акционерных обществах» у нее появляется возможность ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в Общем собрании акционеров, а так же, согласно пункту 7.9.1 Постановления ФКЦБ №27 «О порядке ведения реестра» появляется право получения у регистратора Общества сведения из системы реестра, содержащие имена владельцев, количество, категорию и номинальную стоимость принадлежащих им акций. Но ни в первом, ни во втором случае не предоставляется самое необходимое для захватчика - право получения адресов акционеров компании-цели. В связи с эти компании-захватчику приходится искать иные возможности получения адресов акционеров:

1. При рассылке акционерам  сообщений о созыве Общего  собрания акционеров заказными письмами акционерное общество обязательно делает список почтовой рассылки в двух экземплярах (с информацией о почтовых адресах акционеров). При этом в почтовом отделении, через который осуществляется данная рассылка, остается второй экземпляр, чем и может воспользоваться компания-захватчик.

2. Согласно статье 89 «Хранение  документов общества» Федерального  закона «Об акционерных обществах» общество обязано хранить целый ряд документов, в том числе и списки лиц, имеющих право на участие в Общем собрании акционеров. А в пункте 3 статьи 51 «Право на участие в общем собранием акционеров» этого же закона разъясняется, что список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, должен содержать имя каждого такого лица, данные для его идентификации, данные о количестве и категории акций, а также почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров. Список таких лиц предоставляется обществом по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем 1% голосов, таким образом, компания-захватчик, владеющая 1% акций компании-цели, может узнать почтовые адреса остальных акционеров. Сложность для компании-захватчика заключается лишь в том, что почтовые адреса акционеров - физических лиц предоставляются только по их желанию.

3. Акционерное общество  при выплате дивидендов акционерам  подает в Налоговую инспекцию сведения о произведенном удержании налогов в соответствии с действующим законодательством. Таким образом, в Налоговую инспекцию попадают сведения об акционерах, которым были выплачены дивиденды, в том числе и их адреса. Возможность получить адреса акционеров компании-цели нередко используется компанией-захватчиком путем подкупа соответствующих лиц в Налоговой инспекции.

4. В соответствии с пунктом 5 Указа Президента Российской Федерации «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника акционера» №1210, исполнительный орган акционерного общества или специализированный регистратор, осуществляющий ведение и хранение реестра его акционеров, обязан предоставить ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества или акционеру (акционерам, владеющим в совокупности не менее чем 10 процентами акций), требующим созыва внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 Федерального закона "Об акционерных обществах", данные об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев акций, количестве, типе, номинальной стоимости принадлежащих им акций (включая полученные от номинальных держателей акций сведения об акционерах, в интересах которых они владеют акциями), а также адреса для направления им уведомлений по состоянию реестра на дату, указанную лицами, требующими созыва собрания. Такой шанс получить адреса акционеров компании-цели также не упускается компанией-захватчиком.

5. И, наконец, при отсутствии  у компании-захватчика перечисленных  выше возможностей получения почтовых адресов акционеров компании-цели остается лишь попытка подкупа регистратора, осуществляющего ведение реестра компании - цели, и получения необходимых адресов.

Получив адреса акционеров компании-цели, захватчик приступает к немедленной скупке акций. При этом возможны несколько ситуаций, прямо зависящих от фактического распределения акций в компании-цели:

Ситуация А. 

Акции компании-цели распределены среди большого количества акционеров, при этом ни один из акционеров не владеет значимым или контрольным пакетом акций. При таком стечении обстоятельств захватчику будет намного легче приобрести необходимое количество акций. Важно отметить, что начало любой скупки акций вызывает стремительный рост цен на них. Практика показывает, что первое серьезное повышение цен происходит уже после того, как в руках компании-захватчика оказывается не менее 2% акций,22 ведь чем выше будет цена, по которой захватчик готов скупить акции, тем вероятнее и быстрее акционеры компании-цели согласятся продать их.

После успешно проведенной скупки, компания-захватчик инициирует проведение внеочередного собрания акционеров (согласно ст.55 Федерального закона «Об акционерных обществах» для созыва внеочередного собрания акционеров инициаторы должны обладать 10% акций Общества) и осуществляет перехват управления. Проблемы, с которыми может столкнуться в такой ситуации компания-захватчик, могут быть связаны с преимущественным правом. В закрытых акционерных обществах преимущественное право легко обходится процедурой дарения, то есть акционер предприятия-цели, минуя предложение о покупке своих акций другим акционерам закрытого акционерное общества, дарит свои акции кому-либо из людей компании-захватчика. После такой процедуры остается лишь провести записи по лицевым счетам дарителя и одаряемого в реестре акционеров.

Ситуация Б.

Акции компании-цели принадлежат относительно небольшой группе акционеров, которым в совокупности принадлежит контрольный или близкий к контрольному пакет, либо контрольный пакет принадлежит одному акционеру. В такой ситуации очевидно, что наличие в Обществе акционера, владеющего контрольным пакетом акций, создает преграды на пути осуществления компанией-захватчиком недружественного поглощения предприятия. Поэтому необходимо создать на предприятии-цели такую ситуацию, при которой группа акционеров или один акционер, в руках которых находится контрольный пакет акций, не смогли препятствовать принятию решений, нужных для компании- захватчика, в том числе избрания Совета директоров, дружественного компании- захватчику. Это может быть достигнуто двумя способами:

1) Созыв Внеочередного собрания акционеров без ведома акционера, владеющего контрольным пакетом акций. Как уже было сказано выше, внеочередное собрание акционеров может быть созвано акционерами, владеющими не менее 10% акций. Уведомление о проведении такого собрания и о его повестке дня должно быть разослано всем акционерам. Тем не менее, в рамках наиболее вероятного сценария существующий Совет директоров не будет уведомлен, и акционер, владеющий контрольным пакетом, также не будет поставлен в известность о созыве внеочередного собрания акционеров и, таким образом, не сможет проголосовать против вынесенных на собрании решений. При таком стечении обстоятельств компании-захватчику будет нетрудно вынести на решение собрания избрание нового Совета директоров и успешно проголосовать за него;

2) Созыв Внеочередного собрания акционеров с предварительной блокировкой акций, составляющих контрольный пакет. Основной задачей такого рода действий со стороны компании-захватчика является создание временного изменения структуры голосующих на внеочередном собрании акционеров, то есть лишения соответствующего акционера права голосования принадлежащими ему акциями. В результате возникает невозможность учета принадлежащих этому акционеру акций для определения кворума внеочередного собрания акционеров, на котором, как правило, избираются новые органы управления, дружественные компании- захватчику. На практике компания-захватчик обычно инициирует судебные злоупотребления в целях подтверждения законности решений, принятых на Внеочередном собрании акционеров, посредством получения определений или решений региональных судов. (В качестве истцов могут использоваться миноритарные акционеры, включая специально созданные для этой цели компанией-захватчиком (через подставных лиц) юридические лица, владеющие одной или несколькими акциями компании-цели). В результате само внеочередное собрание и принятые на нем решения будут как бы иметь законную силу до того, как эти определения и решения будут отменены или их исполнение приостановлено. В результате ВСА появится второй совет директоров, подконтрольный бывшему миноритарному акционеру - стороннику компании-захватчику. Необходимо отметить, что запрет голосования пакетом акций (блокировка) должен обязательно совмещаться с наложением на него ареста, в противном случае лицо, которому запрещено голосовать пакетом акций, узнает об этом и передаст акции другому лицу, которому суд не запрещал ими голосовать.

В российской практике насчитывается огромное количество компаний и предприятий, ставших «жертвами» скупки их акций, как распределенных среди большого количества акционеров, так и находящихся в контрольных или блокирующих пакетах. В связи с этим представляется наиболее целесообразным привести в той или иной степени известный пример скупки Горьковского автомобильного завода (ГАЗ) группой «Сибирский алюминий», имевшим место в 2000 году. Представители «Сибирского алюминия» в течение нескольких недель скупали акции ГАЗа, при этом скупка проводилась достаточно тихо, при этом не подтверждая факт скупки в целях избежания резкого повышения цен на акции ГАЗа. Таким образом «Сибирскому алюминию» удалось завладеть блокирующим пакетом завода.

Другим, не менее известным, примером является скупка контрольного пакета Тонкосуконной фабрики им. Петра Алексеева компаний «РОСбилдинг»23, поставившая целью закрытие текстильного производства, сокращение 900 рабочих мест и строительство на месте фабрики жилья, торгово-офисного комплекса или гостиницы. Этой попытке недружественного поглощения было уделено немало внимания со стороны СМИ и Правительства Москвы.

2.1.2. Перехват управления в обществе

Перехват управления в Обществе можно рассматривать как отдельный способ недружественного поглощения предприятия либо как этап, следующий за рассмотренным выше способом недружественного поглощения через скупку акций. Следует сразу оговорится, что на практике редко, а зачастую и невозможно, встретить какой-либо из способов недружественного поглощения в чистом его виде, действующий со стопроцентной гарантией успешной реализации поглощения. Как правило по ходу осуществления выбранного компанией-захватчиком способа недружественного поглощения могут возникнуть трудности, поэтому захватчики часто применяют несколько способов захвата для так называемой перестраховки, на случай провала одного из них. В связи с этим, можно утверждать, что каждый из способов недружественного поглощения перекликается с другими способами захвата, их методами и технологиями. И такой способ недружественного поглощения, как «перехват управления» не является исключением, так как тесно связан с рассмотренным выше способом захвата путем скупки акций.

Само понятие «перехват управления» состоит из двух логических частей:

1) перехват - получение той или иной степени контроля;

2) управление - выполнение в отношении общества тех или иных управленческих функций (или возможность определения ведения обществом его предпринимательской деятельности).