Бандитизм

Судебная практика в  этом смысле также не отличается последовательностью. Законодательные органы СССР в разные периоды пытались решить проблему совокупности при квалификации бандитизма и смежных составов. И только в п.13 постановления от 17 января 1997г. Пленум указал: «Судом следует иметь в виду, что ст.209 УК РФ, устанавливающая ответственность за создание банды, руководство и участие в ней или в совершаемых ею нападениях, не предусматривает ответственность за совершение членами банды в процессе преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений, в связи, с чем в этих случаях следует руководствоваться положениями ст.17 УК РФ, согласно которым при совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ».⁶⁷

И.Шмаров, Ю.Мельников, Т.Устинова поддерживает позицию судебных органов, считая, что «Бандитизм, как оконченный состав преступления не предполагает наступление определенных последствий». Иные правила квалификации предполагают А.Андреева, Г.Овчинникова: «Совокупности преступлений не может быть, если объективная сторона второго состава, даже тяжкого преступления, как и бандитизм, выражается только в нападении. Таким образом, поглощаются составом бандитизма акты «разбойного нападения» как для завладения имуществом, так и оружием, поскольку и вооруженность, и нападение в целях завладения – это элементы бандитизма, который, как более опасный состав, поглощает ч.3 ст.218 УК».

Руководствуясь этой позицией, Быков В. предлагает выделить признаки разграничения состава бандитизма от вооруженного разбоя, совершенного организованной группой.

Вначале о сходстве. Первое их них основано на значительном совпадении объективной стороны обоих преступлений, т.е. разбой и бандитизм – это  нападение на граждан или организации, которое в п.6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997г. определяется как «Действие, направленное на достижение результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения».⁶⁸ Сказанное в полной мере относится и к ст.162 и ст.209 УК РФ. Но проблема в том, что нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться по различным мотивам (месть, создание массовых беспорядков и т.д.), а разбой совершается только с корыстным мотивом. Различается и статус нападения: в разбое оно – необходимый элемент объективной стороны, а в бандитизме представляет собой цель создания банды, т.е. является, прежде всего, элементом субъективной стороны.

Справедливо отмечает по этому поводу Л.Д.Гаухман, что понятие «нападение» в составе бандитизма, «употребляется в широком смысле и охватывает по характеру действия, в том числе любое по интенсивности насилие и его последствия в виде телесных повреждений или смерти». Законодатель также не исключает при бандитском нападении возможность применения и насилия, не опасного для жизни и здоровья или угрозы применения такого насилия.

Второе сходство заключается  в том, что группа разбойников  и банда с точки зрения действующего уголовного закона (ч.3 ст.35 УК) представляет собой организованную группу. Банда и вооруженная группа, совершающая разбой, обладает устойчивостью личного состава и имеется предварительный сговор для совершения нападений.

Третье сходство банды  и организованной вооруженной группы, совершающей разбой, связано с их вооруженностью. Пункт «г» ч.2 ст.162 УК указывает такой квалифицирующий признак разбоя, как совершение его с применением оружия, а ч.1 ст.209 УК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. Но, несмотря на сходство двух составов в отношении оружия, имеется существенное различие. Наличие оружия в банде – обязательный признак данного преступления. При этом имеется в виду оружие только в прямом смысле слова, т.е. предназначенное в соответствии с Законом РФ «Об оружии» для поражения живой или иной цели, подачи сигналов, а не любые предметы, используемые в качестве оружия. Состав разбоя может образовывать и нападение с применением предметов, используемых в качестве оружия, если они предназначены или приспособлены членами группы для нападений на людей, или негодного оружия.

Законодатель связывает  состав вооруженного разбоя с обязательным применением оружия при нападении, тогда как наличие состава бандитизма связывается лишь с наличием оружия хотя бы у одного из членов банды даже без его применения, если об этом у одного из членов банды даже без его применения, если об этом было известно остальным участникам банды и они были готовы его применить.

Под применением оружия при совершении вооруженного разбоя следует понимать: причинение с его помощью легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью; использование его поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью для потерпевшего не наступает; использование указанных предметов для психического насилия (демонстрация оружия). Если же имевшееся у преступников оружие не демонстрировалось вообще при совершении нападения, то состав, предусмотренный п. «г» ч.2 ст.162 УК, отсутствует.

Теперь рассмотрим различия банды и организованной вооруженной  группы, совершающей разбой. Одна из таких попыток сделана в п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.01.1997г., в котором указывается, что от иных организованных групп банда отличается своей вооруженностью и преступными целями – совершение нападений на граждан и организации.⁶⁹ На основании вышеперечисленных признаков быков В. полагает, что банда практически не отличается от вооруженной организованной разбойной группы. Еще одно различие заключается в том, что собственность при разбое выступает в качестве основного непосредственного объекта, здоровье человека – в качестве дополнительного, а в бандитизме все перечисленные объекты являются дополнительными. В качестве основного непосредственного объекта бандитизма выделяют основы государственного управления в области обеспечения общественной безопасности. Считается, что особенностью преступлений против общественной безопасности, в том числе и бандитизма, является то, что они объективно вредны для широкого круга общественных отношений (безопасности личности, нормальной деятельности предприятий, организаций и других социальных институтов). При совершении преступлений против общественной безопасности вред причиняется интересам не конкретного человека, а общественно значимым интересам – безопасным условиям жизни общества в целом.

Следует признать, что  если в теории еще можно разделить  два таких значимых объекта, как общественная безопасность и собственность, и один их них по важности поставить на первое, другой – на второе место, то на практике этого сделать в большинстве случаев невозможно.

Различие в квалификации бандитизма и вооруженного разбоя, заключается в том, что поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение  и ношение оружия охватывается признаком состава, предусмотренного ст.209 УК, и дополнительной квалификации по ст.222 УК не требуется. Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия и не охватывает его незаконные приобретение, ношение, хранение, поэтому эти составы преступлений образует реальную совокупность.

Разграничение между  бандитизмом и разбоем, совершенным  организованной группой с применением оружия, можно проводить и по субъекту преступления. Уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Лица, не достигшие этого возраста, в случае участия в банде, подлежат уголовной ответственности за фактически содеянное (ч.2 ст.20 УК). В ч.3 ст.209УК установлена ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых ею нападений, если при этом имело место использование ими служебного положения. Иными словами, в ст.209 УК появился и специальный субъект. Субъект разбоя – общий (с 14 лет).

По мнению Р.Галиакбарова, практика с успехом делает разграничение разбоя и бандитизма, не допуская серьёзных ошибок. Какие критерии берутся за основу? Во-первых, в разбое, совершенном организованной группой лиц, устанавливается наличие оружия или предметов, используемых в качестве оружия. В банде же должно быть только оружие. Во-вторых, в разбое оружие должно использоваться по назначению. Для бандитизма необходимо лишь наличие оружия. ⁷⁰ На данный признак обращено внимание в п.5  постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997г. «О практике применения судами законодательства о бандитизме». В-третьих, имеется отличие по моменту окончания посягательств. По п. «г» ч.2 ст.162 УК разбойное нападение квалифицируется в тех случаях, когда оружие применено в ходе нападения. «Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и тогда, когда имевшееся у членов оружие не применялось».⁷¹ Более того, уже само создание банды образует оконченный состав преступления.

Уголовный закон –  довольно сложный организм. И при  толковании норм следует учитывать  не только содержание конкретных статей Особенной части, но и нормы общего характера, структуру Кодекса, место норм в его системе. По закону разбой и бандитизм – это разные составы с четко различающимися юридическими признаками. Подменять один состав другим, не меняя уголовного законодательства недопустимо.  Разбой организованной группой – это нападение с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия. В бандитизме признаки состава иные: создание устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан или организации, а также руководство ею или участие в такой группе, т.е. создание вооруженной банды, является в соответствии с ч.1 ст.209 УК РФ оконченным составом преступления независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления.⁷² В вооруженном разбое, совершенном организованной группой, всегда устанавливается корыстная направленность – цель хищения чужого имущества. В составе бандитизма цели деятельности шире: нападение на граждан или организации. Само такое нападение опасно, так как представляет угрозу не только для собственности граждан, но и для их личной безопасности, нормального функционирования государства, коммерческих  или иных организаций (п.5 упомянутого постановления). При разбое, совершенном организованной группой, есть группа, но всегда нет банды как более опасного формирования. Вооруженная организованная группа, совершившая разбой, и банда – вовсе не совпадающие понятия. Полагая, что это одно и то же, В.Быков ссылается на чч.3 ст.35 УК, упуская при этом содержание ч.4 данной статьи, четко формулирующий признаки преступного сообщества. Банда относится не к организационной преступной группе, а именно к разновидности преступного сообщества. Вопреки утверждениям некоторых авторов, конкуренции норм, между вооруженным разбоем, совершенным организованной группой, и бандитизмом нет. Налицо разные составы.

3.2 Отграничение бандитизма от преступного сообщества

Бандитизм следует отграничивать  от создания преступного сообщества для совершения тяжких или особо  тяжких преступлений.

Преступное сообщество характеризуется высокой степенью организованности и сплоченности по сравнению с организованной группой, каковой является банда, определяемая в соответствии с ч.3 ст.35 УК как устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на организации и граждан.

Одной из характеристик  преступного сообщества является прямо  указанные в ч.4 ст.35 УК РФ – сплоченность. Под сплоченностью следует понимать такую тесную связь между всеми участниками, при которой наиболее тщательным образом распределены все связи и обязанности не только между членами банды, но и отдельными группами, составляющими такое сообщество. Преступное сообщество имеет структурные подразделения, в качестве которых выступают конкретные организованные группы, руководители которых подчиняются общему руководителю сообщества в целом. Поскольку преступное сообщество предполагает объединение нескольких организованных групп, то естественно, общее количество его участников намного превосходит тот количественный показатель в два или три человека, который необходим для признания наличия организованной группы.

Банда – это всегда вооруженная устойчивая группа, в  то время как преступное сообщество может не иметь ни одной единицы оружия, так как может создаваться для совершения таких преступлений, которые не требуют для их совершения применения оружия, например, при совершении экономических преступлений.

Банда всегда организуется для совершения нападений, целью  которых как показывает судебно-следственная практика, является совершение общественно опасных деяний, преследующих цель завладения чужим имуществом или даже совершения в связи с этим убийств, то есть общественно опасные последствия бандитских нападений вписываются в понятие тяжкого или особо тяжкого преступления. Но круг таких общественно опасных последствий более ограниченный, чем при объединении организованных групп в преступное сообщество для совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Различия имеются и  в субъективной стороне. Если преступное сообщество заранее создается именно с целью совершения убийств, разбоев и т.п. тяжких или особо тяжких преступлений, то при организации банды умысел её участников может быть, и не направлен на совершение убийств или представляющих собой внешне разбойных нападений. Имея при себе оружие, члены банды могут как раз не планировать его применение, и только конкретные обстоятельства совершения каждого конкретного нападения заставляют их это сделать. В момент подготовки бандитского нападения умысел виновных, направленный на завладение имуществом, может и не включать в себя совершение убийства. Оно происходит внезапно, при столкновении с сопротивлением потерпевшего, которого не устрашила, к примеру, угроза причинить какое-либо повреждение или демонстрация оружия. В этих случаях умысел внезапно возникший и не конкретизированный.

Так, в Усолье-Сибирском  были задержаны члены банды из 7 человек в возрасте от 17 до 27 лет, заранее объединившихся для совершения ряда преступлений. Данными лицами были совершены разбойные нападения на магазины и квартиры в разных населенных пунктах Усольского района, они действовали в течение длительного периода времени, в их действиях просматривается заранее подготовленный и продуманный план совершения преступления, при обыске у них были изъяты обрез, пистолет. В тех случаях, когда им оказывалось сопротивление, бандиты не гнушались убийством.

Участники преступного  сообщества заранее планируют в  деталях предстоящие преступления. Их психическое отношение к желаемым последствиям выступает в форме заранее обдуманного и определенного умысла, конечно, могут возникнуть изменения в общей схеме задуманного преступления и у преступного сообщества в момент непосредственного исполнения преступления. Но изменения касаются внешних проявлений, их последовательности и прочих конкретных проявлений действий, составляющих объективную сторону преступления нежели субъективную.

Преступное сообщество может объединять в себе не только отдельные организованные группы, но и организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп. Бандитское образование состоит всегда из рядовых членов и руководителя (организаторов).

3.3 Ограничение бандитизма от вымогательства

Судебная практика показывает, что иногда возникают ситуации, в  которых следует проводить разграничение между бандитизмом и вымогательством. Такие случаи имеют место, когда совершается вымогательство организованной группой, имеющей оружие, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья. Анализ понятия «организованная группа» применительно к вымогательству, свидетельствует о том, что таким группам, так же как при бандитизме, присущи признаки устойчивости, распределения ролей при совершении преступлений, неоднократность совершения преступных действий. Представляется, что разграничение должно проходить по следующим направлениям. Признак вооруженности присущ только бандитизму. Состав вымогательства такого признака не имеет. При бандитских нападениях завладение имуществом происходит сразу же после осуществления нападения и применения насилия, если последнее имело место. При вымогательстве передача имущества или иных ценностей происходит после выдвижения соответствующего требования, при этом имеется разрыв между двумя этими актами. Насилие со стороны требующего предполагается осуществить в случае, если потерпевший откажется выполнить выдвигаемые преступником требования имущественно характера. Угроза насилия переносится на будущее, и она может иметь место не только в отношении лица, к которому предъявляются незаконные требования передачи имущества, но и в отношении его близких, или оглашения о них позорящих сведений, или о само потерпевшем. При бандитизме, даже если преступники требуют выдать материальные ценности, хранящиеся или имеющиеся у потерпевшего, угроза применения насилия носит вполне реальный и определенный характер, что означает, что она будет исполнена в данный момент, и выдача имущества требуется незамедлительно. Нападение при бандитизме носит внезапный и насильственный характер. Для вымогательства этот признак не характерен, для него характерно обещание в будущем исполнить конкретную угрозу, если не последует передача имущества.