Обшие начала назначения наказания

Не образуют совокупности преступлений элементы единого сложного преступления (продолжаемого, составного, с альтернативными действиями, с  повторными действиями, систематическими действиями). Этот признак, также не отраженный в законе, полностью разделяется  наукой и судебной практикой. Показательны в этом отношении следующие примеры.

Анализ опубликованной судебной практики показывает, что основные признаки совокупности преступлений в  целом понимаются судами адекватно  той модели, которая заложена в  законе и выработана наукой уголовного права. Вместе с тем наиболее проблемными  все еще остаются ситуации, связанные  с характеристикой "сопряженности" и отграничением продолжаемого  преступления от совокупности криминальных деликтов. И если для решения первой проблемы будет достаточным исключения признака "сопряженность" из числа  признаков составов преступлений, то вопрос о соотношении продолжаемого преступления и множественности требует дополнительного углубленного анализа.

"При совокупности преступлений  наказание назначается отдельно  за каждое совершенное преступление" (ч. 1 ст. 69 УК). В этом состоит первый  этап назначения наказания по  совокупности преступлений. Его  необходимость диктуется рядом  соображений практического характера.  Если, например, обвинение в совершении  какого-то из преступлений, входящих  в совокупность, будет исключено  из приговора в кассационном  или надзорном порядке либо  одно преступление подпадет под  акт амнистии, то величину наказания  по совокупности преступлений  можно будет определить, исключив  из него наказание за преступление, исключенное из приговора.

Надо иметь в виду, что  смягчающее наказание обстоятельство, признанное судом в отношении  каждого из преступлений, образующих совокупность, должно учитываться как  при назначении наказания отдельно за каждое преступление, так и при  назначении наказания по совокупности преступлений (п. 5 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ "О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания").

Дальнейший порядок назначения окончательного наказания зависит  от того, преступления каких категорий  входят в совокупность.

Если в совокупность входят преступления только небольшой и  средней тяжести, то окончательное  наказание назначается или путем  поглощения менее строгого наказания  более строгим, или путем частичного или полного сложения назначенных  наказаний (ч. 2 ст. 69 УК).

Правило поглощения менее  строгого наказания более строгим  является самым простым. Оно означает, что окончательное наказание  по совокупности преступлений равняется  наиболее строгому из основных наказаний, назначенных судом за отдельные  преступления. Относительная строгость  разнородных наказаний определяется порядком их расположения в системе  наказаний (ст. 44 УК). Если сравнивать наказания  одного и того же вида, то более строгим  является наказание, назначенное в  большем размере или на более  длительный срок²⁹.

Это правило может использоваться и в ситуациях, когда за преступления назначены разные виды наказания.

По правилу полного  сложения наказаний окончательное  наказание, назначаемое по совокупности преступлений, равно арифметической сумме основных наказаний, назначенных  судом за отдельные преступления, входящие в совокупность. При сложении наказаний разных видов следует  руководствоваться ст. 71 УК. Полное сложение наказаний по совокупности преступлений на практике применяется  весьма редко.

Правило частичного сложения наказаний заключается в том, что к наиболее строгому основному  наказанию частично прибавляются основные наказания, назначенные за другие преступления.

Как при полном, так и  при частичном сложении окончательное  наказание любого вида не может превышать  более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренный  за наиболее тяжкое из совершенных  преступлений.

Если хотя бы одно из преступлений, входящих в совокупность, является тяжким или особо тяжким, то окончательное  наказание назначается только путем  частичного или полного сложения. При этом окончательное наказание  в виде лишения свободы не может  более чем наполовину превышать  максимальный срок наказания, предусмотренный  за наиболее тяжкое из совершенных  преступлений (ч. 3 ст. 69 УК).

Если, например, в совокупность преступлений входит создание банды (ч. 1 ст. 209 УК - преступление, наказываемое лишением свободы на срок от 10 до 15 лет), незаконное приобретение огнестрельного оружия (ч. 1 ст. 222 УК - лишение свободы  до 4 лет) и разбойное нападение, совершенное  организованной группой (ч. 4 ст. 162 УК - лишение свободы на срок от 8 до 15 лет), то максимально возможный срок окончательного наказания - 22,5 года лишения  свободы (15 лет, предусмотренные ч. 1 ст. 209 УК и увеличенные наполовину). При этом максимальный размер наказания  по совокупности преступлений определяется не назначенным, а предусмотренным  за наиболее тяжкое преступление. Так, если за разбой по ч. 2 ст. 162 назначено  наказание в виде 6 лет лишения  свободы, а за незаконное изготовление взрывных устройств по ч. 3 ст. 223 УК - 8 лет лишения свободы (максимальное наказание), то окончательное наказание  может быть назначено путем полного  сложения (14 лет), поскольку это меньше 15 лет (10 лет, предусмотренных по ч. 2 ст. 162 УК и увеличенных наполовину).

Если за каждое из преступлений, входящих в совокупность, или за некоторые из них законом предусматривается  наказание в виде лишения свободы  на срок до 20 лет, то окончательное наказание  не может превышать 25 лет лишения  свободы, т.е. максимума, установленного в ч. 4 ст. 56 УК для этого вида наказания (п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").

При сложении разных видов  наказания следует руководствоваться  правилами, предусмотренными ст. 71 УК.

Если лицо совершило несколько  неоконченных преступлений, относящихся  к любым категориям, то за каждое из них назначается наказание  в соответствии со ст. 66 УК; при этом окончательное наказание по совокупности преступлений не может более чем  наполовину превышать максимальный срок или размер наказания, которое  может быть назначено по указанным  правилам за наиболее тяжкое из совершенных  неоконченных преступлений.

По тем же правилам назначается  окончательное наказание и в  случаях, когда за все преступления, входящие в совокупность, наказание  назначено с применением правил, предусмотренных ст. 65 УК, а также  ч. 7 ст. 316 УПК РФ (п. 30 указанного Постановления).

При назначении наказания  в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК в  окончательное наказание полностью  или частично засчитывается наказание, отбытое по первому приговору, однако окончательное наказание должно быть, во всяком случае, более строгим, чем назначенное за любое из преступлений, входящих в совокупность. Если назначенное  по первому приговору наказание  в связи со злостным уклонением от его отбывания было заменено более  строгим видом, то в окончательное  наказание по совокупности преступлений должны засчитываться и та часть  первоначально назначенного наказания, которая была отбыта до замены более  строгим видом наказания, и отбытая  часть более строгого вида (п. 31 указанного Постановления).

К основным могут присоединяться дополнительные виды наказаний, назначенные  за преступления, входящие в совокупность. Если дополнительное наказание не было назначено ни за одно из преступлений, образующих совокупность, оно не может  быть присоединено к окончательному наказанию, назначенному по совокупности преступлений. Окончательное наказание при частичном или полном сложении дополнительных наказаний одного и того же вида (например, штрафа) не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК (ч. 4 ст. 69 УК).

Если за различные преступления, входящие в совокупность, судом назначены  разные виды дополнительного наказания, то они с приведением соответствующих  размеров и сроков должны быть присоединены к окончательному основному наказанию, назначенному по совокупности преступлений (п. 41 названного Постановления), и исполняются  самостоятельно.

2.2. Назначение  наказания по совокупности приговоров

Вопрос о назначении наказания  по совокупности приговоров возникает  тогда, когда осужденный после вынесения  приговора, но до полного отбытия  наказания совершил новое преступление. Поскольку такая ситуация свидетельствует, с одной стороны, о недостаточности  назначенного по предыдущему приговору  наказания, с другой - о повышенной общественной опасности осужденного, не вставшего на путь исправления, постольку  в этом случае не предусмотрено применение правила поглощения менее строгого наказания более строгим.

В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. Срок наказания по нескольким приговорам исчисляется с момента вынесения  приговора суда за последнее преступление.

Согласно ст. 70 УК РФ окончательное  наказание по совокупности приговоров назначается исходя из следующих  правил:

1) в случае если оно  менее строгое, чем лишение  свободы, то не может превышать  максимального срока или размера,  предусмотренного для данного  вида наказания Общей частью  УК РФ;

2) если наказание назначается  в виде лишения свободы, то  оно не может превышать тридцати  лет;

3) такое наказание должно  быть больше как наказания,  назначенного за вновь совершенное  преступление, так и неотбытой  части наказания по предыдущему  приговору суда.

Частичное сложение наказаний  применяется чаще всего, в случаях  когда одно из преступлений, за которое  осуждается и осужден виновный, значительно  опаснее других. Полное сложение применяется, как правило, тогда, когда преступления, за которые осуждается и осужден  виновный, близки по характеру или  степени общественной опасности. Такой  порядок сложения наказаний способствует более эффективному достижению целей  наказания. При назначении наказания  по совокупности приговоров в виде лишения свободы суд определяет вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать назначенное наказание. При  этом не учитывается совершение преступления во время отбывания наказания, не связанного с лишением свободы.

Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении окончательного наказания по совокупности приговоров согласно ч. 5 ст. 70 УК РФ производится по правилам ч. 4 ст. 69 УК РФ, т.е. как при  совокупности преступлений³⁰.

В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору  суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. Верховный Суд РФ в Постановлении от 11 января 2007 г. N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания"³¹ (п. 34) разъяснил, что по смыслу ст. 70 УК РФ правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление.

Рассмотрев и прокомментировав несколько вариантов возникающих  при этом ситуаций, Верховный Суд  в этом же Постановлении разъяснил, что следует понимать под неотбытым  наказанием, подлежащим присоединению  к наказанию, назначенному новым  приговором. Таковым является: а) весь срок назначенного наказания по предыдущему  приговору при условном осуждении; б) срок, на который осужденный фактически был условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания; в) назначенное наказание, исполнение которого отсрочено в порядке  ст. 82 УК РФ.

В п. 36 указанного Постановления  разъясняется, что при совершении лицом нового преступления после  провозглашения приговора за предыдущее преступление суды обязаны учитывать  следующее. Поскольку вынесение  приговора завершается его публичным  провозглашением, правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются и в случае, когда  на момент совершения осужденным лицом  нового преступления первый приговор не вступил в законную силу.

Современная судебная практика ориентируется на данное правило. Примером может служить Постановление  Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2005 г. N 179п 05³², в котором сказано, что в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров суд обязан частично или полностью присоединить не отбытую часть наказания по предыдущему приговору суда независимо от того, вступил этот приговор в законную силу или нет.

Представляется, что разъяснение, содержащееся в п. 36 Постановления  Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 г., весьма спорно. В соответствии с ч. 1 ст. 86 УК РФ судимость существует со дня  вступления приговора в законную силу до погашения или снятия. Она  учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказания. Однако закон не предусматривает возможности  учитывать при назначении наказания  приговор, не вступивший в законную силу и еще не породивший судимости. Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 19 марта 2003 г. N 3-П³³ установил, что судимость представляет собой правовое состояние лица, обусловленное фактом осуждения и назначения ему по приговору суда наказания за совершенное преступление и влекущее при повторном совершении этим лицом преступления установленные уголовным законодательством правовые последствия; имеющаяся у лица непогашенная или неснятая судимость порождает особые, складывающиеся на основе уголовно-правового регулирования публично-правовые отношения его с государством, которые при совершении этим лицом новых преступлений служат основанием для оценки его личности и совершенных им преступлений как обладающих повышенной общественной опасностью и потому предполагают применение к нему более строгих мер уголовной ответственности. Очевидно, что в данном случае речь идет и о таком варианте применения более строгих мер уголовной ответственности, как использование правила ст. 70 УК РФ в отличие от более мягких правил ст. 69 УК РФ, которые применяются только при назначении наказания по совокупности преступлений, когда лицо совершает два и более преступления, не будучи осужденным ни за одно из них³⁴.