Договорное и обязательственное право

Закон не содержит специальных правил о форме договора поручения, исходя из того, что по общему правилу отношения его участников оформляются выдачей доверенности. Доверенность, определяющая объем полномочий поверенного, должна быть оформлена в соответствии с требованиями ст. 185 – 187 ГК. Будучи письменным документом, она в большинстве случаев не предполагает (хотя и не исключает) дополнительного оформления отношений поручения специальным документом (договором), подписанным обеими сторонами. Коммерческое представительство осуществляется на основании письменного договора, который может содержать указания на полномочия представителя (абз. 1 п. 3 ст. 184 ГК). В этом случае доверенность на совершение юридических действий от имени доверителя не требуется.

Договор поручения  может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока (п. 2 ст. 971 ГК). Однако полномочия поверенного  обычно закрепляются в доверенности, срок действия которой ограничен  законом (п. 1 ст. 186 ГК). В связи с  этим договор поручения, заключенный  без указания срока или на срок, превышающий срок действия выданной для его исполнения доверенности (если доверенность выдана на три года), должен быть оформлен в виде письменного  документа.

Обязанностью поверенного  является личное исполнение данного ему поручения. Передоверие допустимо лишь в случаях и на условиях, предусмотренных ст. 187 ГК (п. 1 ст. 976 ГК), т.е. либо при наличии специального на то полномочия, прямо зафиксированного в доверенности, либо если доверитель вынужден прибегнуть к передоверию силою обстоятельств для охраны интересов доверителя.

Поверенный обязан исполнять данное ему поручение  в соответствии с указаниями доверителя. Он вправе отступить от указаний доверителя, если это необходимо в интересах  самого доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Но и в этом случае доверитель при первой же возможности  должен быть уведомлен поверенным о  допущенном отступлении от данных им указаний.

Коммерческий  представитель может быть наделен правом отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. Однако и он, если иное не предусмотрено договором поручения, также обязан информировать своего доверителя о допущенных отступлениях (ст. 973 ГК).

Кроме того, в соответствии со ст. 974 ГК поверенный обязан:

• по требованию доверителя сообщать ему все сведения о ходе исполнения поручения;

• без промедления  передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

• по исполнении поручения  или при прекращении договора поручения до его исполнения без  промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой  не истек, и представить отчет  с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Доверитель обязан прежде всего надлежащим образом  оформить полномочия поверенного, т.е. выдать последнему доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных  договором поручения. Необходимо, чтобы  указания доверителя были правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК), иначе они не будут  связывать поверенного.

Если иное не предусмотрено  договором, доверитель также обязан:

• возмещать поверенному  понесенные издержки;

• обеспечивать его  средствами, необходимыми для исполнения поручения;

• без промедления  принять от поверенного все исполненное  им в соответствии с договором  поручения;

• уплатить поверенному  вознаграждение, если договор поручения  является возмездным.

Коммерческому представителю  предоставляется право удерживать у себя вещи, подлежащие передаче доверителю, до выполнения последним обязанностей по компенсации понесенных поверенным издержек и выплате ему обусловленного вознаграждения (п. 3 ст. 972, ст. 359 ГК).

Отношения сторон договора поручения носят лично-доверительный (фидуциарный) характер. Этим обусловлено  наличие нормы п. 2 ст. 977 ГК, в соответствии с которой доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время, не объясняя мотивов своих действий. Соглашение об отказе от данного права ничтожно.

Если договор  поручения прекращен до того, как  поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному  причиталось вознаграждение, также  уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило  не применяется к исполнению поручения  поверенным после того, как он узнал  или должен был узнать о прекращении  поручения (п. 1 ст. 978 ГК).

Особенность договора поручения как договора, основанного  на доверительных отношениях, состоит  и в том, что при одностороннем  отказе от его исполнения доверитель и поверенный не несут обязанность  по возмещению причиненных этим убытков  другой стороне (п. 2, 3 ст. 978 ГК). В качестве исключения предусмотрено возмещение убытков лишь доверителю при отказе от исполнения поручения поверенного  в условиях, когда доверитель лишен  возможности иначе обеспечить свои интересы.

Поскольку для отношений  предпринимательства фидуциарность  не является определяющей чертой, действующим  законодательством установлены  более жесткие правила, регулирующие односторонний отказ от договора о коммерческом представительстве. В частности, при отказе от такого договора по общему правилу требуется  предварительное уведомление другой стороны не менее чем за 30 дней.

Лично-доверительный  характер взаимоотношений сторон договора поручения исключает возможность  правопреемства по их обязательствам.

10.2. Договор  комиссии

В соответствии с  п. 1 ст. 990 ГК по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить сделку (несколько сделок) от своего имени, но за счет комитента.

Стороной заключенных  в интересах комитента сделок первоначально выступает именно комиссионер (посредник), который действует от своего имени и потому сам приобретает по ним права и обязанности, которые затем передает комитенту.

Комитент (отчуждатель или приобретатель товара) не становится участником сделок, заключенных комиссионером по его поручению и за его счет, даже если он будет прямо назван в сделке или вступит в непосредственные отношения с третьим лицом-контрагентом по ее исполнению. Этим договор комиссии отличается от договора поручения.

Особенность договора комиссии, отличающая его от договора поручения, состоит также в том, что его предметом является лишь совершение сделок, обычно по продаже имущества комитента.

Наконец, договор  комиссии всегда возмездный, а договор поручения может быть таковым только при наличии специального указания закона, иного правового акта или договора. Возмездный характер комиссии, обусловленный лежащими в ее основе отношениями торгового (коммерческого) посредничества, исключает лично-доверительный характер данного договора. Поэтому комиссионер, в отличие от поверенного, не может в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения убытков отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина или ликвидация юридического лица, выступавших в качестве комитента, не влечет автоматического прекращения договора, поскольку здесь возможно правопреемство.

Договор комиссии по своей юридической природе является консенсуальным, возмездным и двусторонним. При его заключении должны применяться общие положения о форме сделок.

Основная обязанность  комиссионера, в качестве которого выступает юридическое лицо или  индивидуальный предприниматель, состоит  в совершении для комитента сделки или сделок в соответствии с данным ему поручением. Комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК).

Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим  лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:

• при непроявлении комиссионером необходимой осмотрительности в выборе третьего лица – контрагента  по сделке, например при заключении им сделки с находящимся в стадии ликвидации юридическим лицом;

• при наличии  в договоре условия о том, что  комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение заключенной для комитента  сделки третьим лицом (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК). В этом случае комиссионер  одновременно становится поручителем (ст. 361 ГК) и наряду с третьим лицом  отвечает перед комитентом за надлежащее исполнение заключенной сделки.

Одной из важных обязанностей комитента является уплата комиссионеру определенного договором вознаграждения, что прямо вытекает из нормы п. 1 ст. 990 ГК. Вознаграждение может быть установлено в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой товара и той более выгодной ценой, по которой комиссионеру удастся продать товар. При отсутствии в договоре условия о размере вознаграждения и невозможности определить его исходя из условий договора, оно должно быть уплачено в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за посреднические комиссионные услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Таким образом, условие о вознаграждении не относится к числу существенных условий данного договора. При наличии в договоре условия о делькредере комитент, кроме того, обязан уплатить дополнительное вознаграждение (п. 1 ст. 991 ГК).

Комитент обязан также возместить комиссионеру все  расходы, связанные с исполнением  поручения, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 990 ГК оно должно осуществляться за его счет. Однако по общему правилу  комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК).

Поскольку комиссионер  совершает сделки в интересах  и за счет комитента, он обязан исполнить  принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с его указаниями. При отсутствии таких указаний в договоре комиссионер обязан действовать в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ч. 1 ст. 992 ГК).

Отступления от указаний комитента при исполнении договора, в том числе касающиеся цены заключаемых  сделок, допустимы только в случаях, если это необходимо в интересах  комитента и комиссионер не мог  предварительно запросить комитента  либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Однако и здесь  комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только это стало возможно. Лишь профессиональному комиссионеру по условиям договора может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предварительного запроса и даже без последующего уведомления (п. 1 ст. 995 ГК).

Если комиссионер  продал имущество комитента по цене ниже согласованной, он обязан возместить разницу, если не докажет, что с учетом сложившегося положения на рынке  у него не было иного выхода и  такая продажа предупредила еще  большие убытки для комитента. В  случае, когда комиссионер был  обязан предварительно запросить комитента, он должен также доказать отсутствие у него возможности получить предварительное  согласие комитента на отступление  от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК).

Если комиссионер  купил имущество по цене выше согласованной  с комитентом, последний вправе отказаться от принятия такой покупки. Однако комитент должен заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении извещения  о заключении сделки. В противном  случае покупка признается принятой комитентом. В данной ситуации комиссионер  может также принять разницу  в цене на свой счет. В этом случае комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки, поскольку не терпит убытки от неисполнения его указаний комиссионером (п. 3 ст. 995 ГК).

Дополнительная  выгода, полученная в результате совершения комиссионером сделки на условиях более  выгодных, чем те, которые были указаны  комитентом, делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ч. 2 ст. 992 ГК).

По исполнении поручения  комиссионер обязан представить  комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Возражения комитента по отчету должны быть сообщены комиссионеру в течение 30 дней со дня его получения, если договором не установлен иной срок. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым в том виде, в каком он представлен (ст. 999 ГК).

Исполнение договора комиссии состоит также в уплате комиссионеру вознаграждения комитентом и возмещении ему понесенных в связи с выполнением поручения комитента расходов. При этом закон устанавливает специальные гарантии для комиссионера, что особенно важно для профессиональных коммерческих посредников. Во-первых, ему предоставляется предусмотренное ст. 359 ГК право на удержание находящихся у него вещей комитента до удовлетворения всех его денежных требований по договору (ст. 996 ГК). Во-вторых, он вправе удержать причитающиеся ему по договору суммы из сумм, поступивших кнему для комитента, произведя зачет своих требований к комитенту (ст. 997 ГК).

Комитент как  услугополучатель вправе в любое время в одностороннем порядке и безмотивно отказаться от исполнения договора. Однако он обязан возместить комиссионеру все причиненные отменой поручения убытки, включая неполученные доходы в форме причитавшегося вознаграждения за услуги, а также в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим находящимся у комиссионера имуществом (ст. 1003 ГК). Комиссионер не вправе отказываться от исполнения поручения комитента в одностороннем порядке, если только такое право прямо не предусмотрено для него в договоре.