Проблемы совершенствования законодательства Республики Казахстан о ценных бумагах

4. "Правоотношениям  по ценным бумагам присуще  специфическое распределение риска". Этот факт отметил М. Агарков  в своем "Учении о ценных  бумагах". Действительно, утрата, уничтожение, серьезное повреждение ценной бумаги влечет за собой риск неполучения причитающегося по ней исполнения. Процедура вызывного производства по восстановлению прав по предъявительским ценным бумагам таит в себе опасность невозможности доказать свое право на нее в случае спора, либо опасность того, что кто-то получит исполнение по утраченной бумаге, и должник откажет в повторном исполнении, но уже по восстановленному документу. Если должник исполнил по бумаге, но не потребовал передачи ему подлинника документа либо не учинил на нем погасительной надписи, он несет риск того, что бумага ему повторно будет предъявлена к исполнению. Существуют и другие аспекты в данном вопросе, но они, на наш взгляд, являются предметом самостоятельного изучения[12, с. 67].

Подчиняясь изложенным правилам, ценные бумаги обращаются как специфический объект права собственности. В качестве такового ценные бумаги могут выступать объектом различных гражданско-правовых сделок: купли-продажи, дарения, мены, займа, залога, наследования, хранения, страхования. В числе перечисленных сделок сделки об отчуждении имущества и являются основанием приобретения права собственности на ценные бумаги. Все иные основания приобретения права собственности, предусмотренные Гражданским кодексом (изготовление или создание вещи, переработка движимой вещи и др.), не являются основаниями приобретения права собственности на ценные бумаги в силу юридической природы последних как формы сделок

Таким образом, в деловом обороте ценная бумага используется как специфическая письменная форма сделки, призванная эффективно опосредовать обращение имущественных прав. Вследствие этого в отношении ценных бумаг был установлен особый правовой режим, в соответствии с которым они были признаны объектом права. Ценная бумага — документ, составление которого подчиняется жестким требованиям законодательства к его форме и содержанию; она удостоверяет право ее владельца требовать от субъекта, указанного в ее тексте, предоставления в собственность строго определенного имущества; ценная бумага (документ) и удостоверяемое ею имущественное право неразрывно связаны между собой.

1.2 Особенности правового режима оборота акций и других ценных

бумаг

Правовой режим акций регулирует Закон "О ценных бумагах и фондовой бирже". Этот закон определяет понятие и функции акций, права держателя акций, порядок выпуска и приобретение акций и другие вопросы (статьи 4-9).

Акция - это вид ценной бумаги. Ее юридическая природа обусловлена вкладом акционера в уставный фонд общества[13, c 5].

Уставные фонды неакционерных обществ как коллективную собственность законом приписано распределять непосредственно на доли участников. Размеры долей определяют учредительные документы. Правовой формой долей неакционерных обществ есть свидетельства, которые определяют размеры долей и права имущественного участия членов обществ в уставных фондах.

Акция, в отличие от свидетельства, регулирует доли в уставных фондах и права акционеров более унифицирована.

Уставный фонд акционерного общества как коллективная собственность принята распределять на определенное количество акций равной нарицательной стоимости, т.е. акция  индивидуальным, но унифицированным регулятором уставного фонда и прав участия акционера в нем. с экономической точки зрения акция представляет собой нематериализованный имущественный интерес в имуществе общества, с правовой - оборотный документ (правовой акт установленной формы), который выражает этот интерес. Как правовой акт акцию можно определить в понимании договора частичного участия акционера в уставном фонде общества. Сторонами этого договора является акционер и общество. Экономическим содержанием указанного договора являются условия о дивидендах, о части выручки от реализации имущества общества, которое прекращается, о цене акции как стоимости права частичного участия. Правовой формой договора является акция.

Поскольку акция является ценной бумагой, она имеет точно определенные законом реквизиты: фирменное наименование акционерного общества и его местонахождение, наименование ценной бумаги - "акция", ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции и ее нарицательную стоимость, имя владельца (для именной акции), размер уставного фонда акционерного общества на день выпуска акции, а также количество акций, которые выпускаются, срок выплаты дивидендов и подпись главы правления акционерного общества или другой уполномоченного на это лица, печать акционерного общества.

Кроме права участия, акция заверяет членские права акционера.

Классы (виды) акций. Статья 4 Закона  "О ценных бумагах и фондовой бирже" предусматривает низменность акций на классы или виды. Юридическая суть класса (вида, серии) заключается в том, что акции одного класса дают их владельцам одинаковое по объемом право имущественного участия в обществе.

За. признаком класса закон определяет, во-первых, привилегированные и простые акции. Во-вторых, в зависимости от предусмотренных уставами ограничений прав отчуждения (трансферт) различают именные акции и акции на предъявителя (предъявительские).

Простыми именными закон определяет акции с равными правами участия акционеров, имена которых входят в обязательные реквизиты акции. Владельцами простых именных акций есть, как правило, граждане.

Статус именных акций имеет на внимании специальные правила их отчуждения. Держатели именных акций в принципе свободно распоряжаются ими (продают, передают, отчуждают другим способом), но с соблюдением этих правил.

Обращение именных акций фиксируется или обществом (эмитентом), какое обязано вести реестр владельцев именных ценных бумаг, или регистратором (юридическим лицом - субъектом предпринимательской деятельности, который получил в установленном порядке разрешение на ведение реестров владельцев именных ценных бумаг), которому эмитент поручает вести реестр путем заключения соответствующего договора (п.1 ст. 9 Закона "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг " от 10 декабря 1997 р.).

Реестр владельцев именных ценных бумаг, в частности, содержит информацию об эмитента; информацию о регистраторе; информацию о выпуске (категорию) ценных бумаг, для которого составлен реестр; информацию о владельцах именных ценных бумаг, зарегистрированных в системе реестра; информацию о номинальных содержателях; информацию о владельцах именных ценных бумаг - клиентов номинальных содержателей; информацию об именных ценных бумагах, которые учитываются на лицевом счете эмитента (п. 3.3 Положение о порядке ведение реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 26 мая 1998 г. № 60).

Регистрации подлежит и передача (трансферт) акций другим лицам, т.е. переход прав участия. Права на участие в управлении, получение дивидендов и т.п., которые вытекают из именных акций, могут быть реализованные с момента внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг (п. 1 ст. 5 Закона "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг"). Если условиями эмиссии специально не указаны, что именные акции, выпущенные в документарной форме, не подлежат передачи, передача новому собственнику осуществляется путем полного индоссамента. В этом случае основанием для внесения к системе реестра записей о передаче прав собственности на акции есть передающая доверенность от зарегистрированного лица или уполномоченной ею лица, а также предоставление самых акций (сертификата акций). Основанием для внесения изменений в реестр, кроме передающей доверенности, есть такие документы: договор купли-продажи; договор дарения; договор мены; договор залога; решение суда и другие документы согласно действующему законодательству .

Акции на предъявителя в отличие от именных оборачиваются свободно, т.е. без индосаментных процедур. Акционерное общество фиксирует в книге регистрации общее количество предъявительских акций.

Привилегированные акции - это акции с льготными правами имущественного участия. Держатели таких акций имеют определенные имущественные привилегии и несут меньший риск сравнительно с простыми акционерами. Конкретные права привилегированных акционеров определяет общее собрание акционерного общества. Описание таких прав содержится в уставе общества.

Привилегиями есть прежде всего преимущества на получение дивидендов, а именно: годовой размер дивиденда фиксируется в процентах к нарицательной стоимости акции и выплачивается независимо от годовой прибыли общества. Если прибыли не хватает, дивиденд выплачивается из резервного фонда, а не только из фонда дивидендов.

Привилегированная акция предусматривает также доплату ее владельцу в том случае, если размер дивиденда на привилегированную акцию окажется низшим от дивиденда на простую акцию[ 14, c. 124].

Привилегией есть также приоритетное участие владельца привилегированной акции в распределении ликвидных активов общества, которое прекращается. Поскольку держатели привилегированных акций рискуют как предприниматели меньше, чем держатели простых акций, они имеют ограниченные управленческие права. По общему правилу, привилегированные акционеры не имеют права на участие в управлении обществом, но уставы могут определять круг вопросов, в решении которых принимает участие и эта категория акционеров.

Закон ограничивает количество привилегированных акций. Их выпуск не должен превышать суммы, которая составляет 10 процентов уставного фонда акционерного общества. Возникновение векселя обусловлено вследствие определения его как одностороннего денежного обязательства. Возникновение данного обязательства заключается в том, что процесс формирования определяет не только элемент денежного обязательства, но и понимание сущности механизма, где главным является перевод денежных средств при предъявлении безусловного денежного требования. Гражданско-правовой аспект, по мнению Е.Ю. Коваленко касается только правовых статусов субъектов вексельных отношений, но не операций возникающих из денежных требований. Исходя из этого необходимо указать на значение и содержание самого понятия векселя как финансового инструмента. Понятие финансового инструмента в характеристике векселя заключается в наличии конкретных механизмов передвижения денег. Механизм передвижения капитала по векселям не отрегулирован государственными правовыми основами своего внутреннего содержания, т.е. в конечном итоге юридические правовые нормы не в полном объёме охватывают финансовые отношения, возникающего при вексельном обращений. Операции по чекам, согласно общему порядку, также не содержат в себе условия гражданско-правового характера превалирования регулирования данных отношений. Чек определяется как финансовый инструмент, т.е. как средство реализации перевода денег по безналичным расчётам. При этом чек является непосредственно одним из вариантов финансовых операций. Не оспаривая мнение М.К. Сулейменова и Ю.Г. Басина, а также Е.Ю. Коваленко по поводу причисления чека к ценным бумагам и соответсвенно принадлежности его к гражданско-правовым отношениям, мы предлагаем ряд доказательств, опровергающих интерпретацию понятия чека только как ценной бумаги. Посредством чека осуществляются безналичные платежи, связанные с перечислением по специальным финансовым документам денежных средств от одного участника к другому. При этом чек выполняет исключительно роль системы платежей, а не ценной бумаги. История происхождения чека берет своё начало от форм безналичных расчётов, а уже потом, как дополнительного явления - ценных бумаг. При этом платежи, как признак чека, имеют преимущественное значение, в отличие от определения ценной бумаги. Согласно мнению А.И. Худякова, в основе всех финансовых правоотношений находятся платежи и фонды. Под платежами понимается перечисление денежных сумм по различным формам расчётов. В связи с усилением системы платежей большое значение приобретают безналичные расчёты. Признавая, что первичная природа векселя и чека относится в первую очередь к платежам, необходимо осознавать, что система платежей имеет более важное значение, чем дальнейшее создание этапов, включающих в себя расчеты в ценных бумагах. Согласно мнению О.Н. Горбуновой, определение основных правовых механизмов системы безналичных расчётов должны быть четкими, ибо основополагающим здесь является в большей степени рассмотрение их как системы платёжных явлений. Подход к пониманию безналичных расчётов предусматривает изучение его с точки зрения финансового аспекта по ряду причин. Во-первых, это платежи; во-вторых, они образуют фонды; в- третьих, механизмы перечисления осуществляются посредством условий перевода и формирования капитала; в- четвёртых, регулирование их определяется государственными финансами. Система безналичных расчётов также включает и иные системы платежей, в частности, электронные формы перечисления финансовых средств. Утверждение цивилистов, в частности Е.Ю. Коваленко о наличии исключительно гражданско-правового аспекта в этом механизме не содержит под собой какой-либо правовой основы, т.к. порядок и механизм оборота чека и векселя не означает, что основное его предназначение связано с операциями на рынке ценных бумаг. Тем не менее, не умаляя значения чека и векселя как ценной бумаги, мы должны всё-таки определить, что является первичным при юридическом исследовании. Исходя из определения векселя и чека, что это в первую очередь ценная бумага, то возникает вопрос, для чего создан вексель или чек? Чёткий и конкретный ответ на данную проблему дает С.Т. Мандрица в учебнике «Финансвое право». В частности, он говорит «финансовые инструменты будут являться объектами финансового право, так как посредством их будут реализовываться финансовые правоотношения» [12, с.16]. Здесь важно дать характеристику векселю и чеку, как одному из инструментов системы безналичных расчётов. Безналичные расчёты – это платежи, осуществляемые определёнными законом инструментами. При рассмотрении платежа необходимо указать наличие перевода финансовых средств. Платежи, связанные с электронными и бумажными носителями, согласно мнению О.Н. Горбуновой, «должны признаваться безналичными» [15, с.14]. О.Н.Горбунова приводит в качестве доказательств ряд положений. Во-первых, создание системы перевода денег направлено на определение быстрого и эффективного перемещения финансовых средств от одного субъекта к другому. Во-вторых, объектом перевода являются денежные средства. В-третьих, большое значение предается финансовому аспекту проблемы. Рассматривая понятие денежных средств, мы исследуем внутреннее понимание их как финансового явления. Если бы нас интересовал вопрос, касающийся понятия денег, то перед нами были бы гражданско-правовые отношения. При осуществлении вексельных и чековых операций денежные средства, как объект финансового права, предусматривают его передвижения посредством бумажных носителей. Сосредотачивая в себе денежные средства, безналичная система расчётов имеет ряд преимуществ перед наличными расчётами. В частности, если операции будут совершаться по векселям, то платежный признак будет иметь более весомое значение. В частности, при характеристике финансового векселя, как вида векселя мы определяем, что наличие уточнения (определения) «финансовый» означает присутствие специального субъекта, относящегося к категории финансового права. Наличие данного субъекта в финансовых правоотношениях обусловливает собой изучение финансового векселя как финансового инструмента. Изучение чека предусматривает существования также определённого финансового обязательства. Одной из разновидностей является банковский чек. Согласно словарю, «чек банковский – это чек, используемый для осуществления коммерческих платежей (уплата авансовых, гарантийных и других сумм); главным образом применяется при совершении платежей нетоварного характера. Банковский чек, являясь суррогатом денежных обязательств, представляет собой наличие возможности системы безналичных расчётов. Согласно мнению Н.И.Химичевой, банковский чек – это финансовый инструмент, содержащий в себе все признаки платёжного аппарата. Рассматривая данную точку зрения, необходимо опровергнуть ряд положений, на наш взгляд однобоко исследующих понятие «банковский чек». В частности, мнение А.П. Диденко и М.К.Сулейменова и Е.Ю. Коваленко считающих что, банковский чек исключительно гражданско-правовое явление. Так, в комментарии понятия банковского чека вышеназванные авторы определяют его как «денежные расчёты, когда создаются в первую очередь разъяснения их как явлений имущественных отношений». Однако, при изучении банковского чека большое значение приобретает вопрос о механизме перемещения денег, в основе которого находятся конкретные направления денежных потоков и их движение. Поэтому подход М.К. Сулейменова и Ю.Г.Басина и Е.Ю. Коваленко к данному явлению, на наш взгляд не всегда себя оправдывает. Банковские чеки – это прежде всего, при безналичных расчётах, возможность создания денежных фондов. Денежные фонды всегда создаются посредством поступления и перемещения денег, а также их аккумулирования. По мнению А.И. Худякова «основой финансовых отношений будут являться денежные фонды. Банковский чек это один из инструментов пополнения данных денежных фондов. Исследование механизмов и инструментов в конечном итоге создаёт предпосылки для определения банковского чека как финансового инструмента. Общая характеристика чековых операций дает возможность определения безналичных расчётов как нового подхода к исследованию финансово-правового явления, т.е. исследовать банковский чек как явление, связанное с финансовым инструментом. Отсюда определение чека и векселя представляется в качестве финансовых инструментов, создающих картину происходящих явлений и изменений в данном юридическом поле. Кроме того, значение и рассмотрение чека и векселя как объектов изучения финансового права, позволяет формировать механизмы и элементы юридической сущности данных явлений. Необходимо в полном объёме определить их внутренние юридические связи. Явления финансового характера в безналичных расчётах характеризуются существованием следующих элементов:

1. взаимосвязь с деньгами;
2. перемещение денег;
3. объект перемещения;
4. поступление денег бенефициару.

Знаменитый юрист и финансист Поль-Мари Годме определял деньги как платёжный инструмент и указывал в связи с его значимостью государственное влияние на него. В его работе "Государственные финансы Франции" дана характеристика денежным отношениям как системе безналичных переводов направленной на более быстрое перемещение финансового капитала. Определение финансового капитала и юридическая характеристика для их расчётов на современном этапе имеет более модернизированную структуру. На смену денежному приходит электронный механизм расчётов. Хотя значение банковского чека при этом не снижается. Необходимо признать банковский чек финансовым инструментом, посредством которого решаются финансовые проблемы.

Нововведения в Законы РК «О борьбе с коррупцией» и «О государственной службе», вступившие в силу 1 января 2010 г., позволят государственным служащим покупать и продавать ценные бумаги.

В целях разъяснения механизмов действия данного закона Агентство Республики Казахстан по регулированию деятельности регионального финансового центра города Алматы (АРД РФЦА) организовало в Астане круглый стол для представителей госструктур. Он прошел 27 января 2010 года при поддержке Агентства РК по делам госслужбы.

«Сегодня должностные лица госаппарата получили возможность участвовать в развитии экономики страны в целом и фондового рынка в частности» — сказал, открывая круглый стол, заместитель председателя АРД РФЦА Дархан Кадырбаевич Нурпеисов.

Так, теперь госслужащие вправе покупать и приобретать акции, простые и привилегированные, паи открытых и интервальных ПИФов, облигации. Механизм покупки ими ценных бумаг будет такой же, как и для физических лиц. Чиновники должны обратиться в брокерские конторы, которые работают на рынке ценных бумаг на основании лицензии, заключив с ними соответствующий договор.

Тем не менее, при приобретении инструментов фондового рынка для госслужащих законодательством предусматривается ряд обязательств:

- ценные  бумаги должны быть приобретены только на организованном фондовом рынке, то есть на фондовой бирже;

- приобретенные  акции должны быть переданы в доверительное управление в течение одного месяца, после чего необходимо уведомить об этом кадровую службу по месту работы;

- ценные  бумаги необходимо ежегодно указывать  в Декларации (форма 230.00) предназначенной для лиц, на которых возложена обязанность по подаче декларации в соответствии с законодательными актами РК о выборах, борьбе с коррупцией и Уголовно-исполнительным кодексом РК о доходах. В Декларации по индивидуальному подоходному налогу и имуществу (форма 230.00) предусмотрена строка 230.03.004 для отражения количества и стоимости ценных бумаг, имеющихся у лиц, заполняющих Декларацию.;