Итак, первое
противоречие: согласно преамбуле вексель
выражает безусловное, а в статье 80 - условное
обязательство.
Преамбула наряду
с векселем содержит определение коммерческого
(товарного) векселя как документа, выданного
на основе сделки купли-продажи. Это понятие
по признакам классификации договоров
ближе к содержанию статьи 80. Но в преамбуле
вексель и коммерческий вексель -разные
понятия, а в статье 80 под термином «вексель»
очевидно имеется в виду коммерческий
(товарный) вексель. Явно смешаны родовое
и видовое понятия. Все равно как смешать
государственное предприятие с казенным
предприятием.
Это - второе
противоречие.
Но противоречия
содержатся и в самом разделе II, специально
посвященном особенностям вексельного
обращения в Казахстане.
Так, в рассматриваемой
статье 80 вексель определяется как документ
об отсрочке платежа по сделке о поставке
товара (то есть как условное обязательство
платежа), а в статье 94 того же раздела
суду запрещено рассматривать условия
договора, который послужил основанием
для выдачи векселя, то есть суд оценивает
вексель как безусловное платежное обязательство.
И еще одно внутреннее
противоречие раздела II. В статье 80 высказано,
что вексель выдается для отсрочки платежа
по договору поставки, а в статье 84: «юридические
и физические лица на территории Республики
Казахстан вправе использовать... вексель
в расчетах между собой при условии, что
это предусмотрено в соответствующем
договоре». Здесь уже говорится о договоре
вообще, а не только о договоре поставки.
Можно назвать
и другие погрешности текста раздела II
казахстанского Закона о вексельном обращении,
но и сказанного достаточно: Закон весьма
противоречиво определяет правовую природу
векселя и явно по небрежности составителей
текста Закона дает повод для противоречивого
толкования его текста.
Поэтому, несмотря
на исключение правила об отнесении векселях
ценным бумагам из текста Гражданского
кодекса, вексель был и остается для всего
цивилизованного мира разновидностью
ценных бумаг. Достаточно сослаться на
мнение известных российских цивилистов
[19] и на других зарубежных современных
авторов. Нет исключений и в законодательстве
СНГ [20].
Не лишним было
бы вспомнить, что все основные качества
ценной бумаги, особенно технология ее
участия в обороте, и законотворческой,
и правоприменительной практикой отрабатывались
на модели векселя.
Таким образом,
Закон (статья 130 Гражданского кодекса)
проводит деление ценных бумаг на именные,
ордерные и предъявительские; казахстанским
законодательством чек и вексель выведены
из круга ценных бумаг; по эмитенту выделяют
государственные и негосударственные
ценные бумаги.
2.2 Облигация как
объект гражданских прав
Согласно статье 136, «Облигацией
признается ценная бумага, удостоверяющая
право ее держателя на получение от лица,
выпустившего облигацию, в предусмотренный
в ней срок номинальной стоимости облигации
или иного имущественного эквивалента.
Облигация предоставляет ее держателю
также право на получение указанного в
ней вознаграждения (интереса), рассчитанного
от номинальной стоимости облигации либо
иные имущественные права.» [21]
Наиболее распространены государственные
облигации (ГКО)
Серьезным препятствием
для развития рынка негосударственных
долговых ценных бумаг является отсутствие
закрепленных законодательным образом
реальных гарантий возврата инвестированных
в эти бумаги денежных средств, несовершенство
норм законодательства относительно порядка
обращения долговых ценных бумаг и регистрации
прав на них, что во многом обусловлено
недостаточным либо неправильным пониманием
правовой природы, функций и форм долговых
ценных бумаг.
Под "долгом"
в широком смысле понимается определенная
обязанность должника выплатить установленную
сумму денег или передать определенную
вещь (определенные вещи), выполнить определенную
работу, предоставить определенные услуги.
Если под долговой ценной бумагой, как
отмечалось ранее, понимается в том числе
подтверждение права на получение имущественного
эквивалента денег или иное имущественное
право, то очень просто можно сделать вывод
о том, что долговой ценной бумагой является,
например, складское (простое или двойное)
свидетельство, подтверждающее принятие
товаров на хранение и право на распоряжение
этими товарами. Долговой ценной бумагой
также можно признать вексель и чек, если
понятие долговой ценной бумаги трактовать
в широком смысле слова. Однако при этом
подходе одним понятием объединяются
виды инструментов, обращающихся на различных
рынках: товарном, рынке (эмиссионных)
ценных бумаг и денежном рынке как сфере
платежей и расчетов. На наш взгляд, это
нецелесообразно с точки зрения государственного
регулирования, так как, несмотря на существование
общих правил к передаче ценных бумаг
и исполнению обязательств по ним, все
же существенно различаются нормы относительно
выпуска, условий и порядка осуществления
сделок и погашения различных видов ценных
бумаг. О нецелесообразности такого широкого
подхода к определению долговой ценной
бумаги свидетельствует и мировой опыт.
Категорию долговых
ценных бумаг, по нашему мнению, правильно
было бы ограничить лишь объектами рынка
эмиссионных ценных бумаг, что, кстати,
имело место в первоначальной редакции
определения понятия "эмиссия", которое
содержится в статье 2 Закона Республики
Казахстан от 5 марта 1997 года "О рынке
ценных бумаг"
В этой редакции
эмиссия понималась как выпуск и размещение
эмиссионных ценных бумаг с целью формирования
уставного капитала или привлечения заемных
средств. А поскольку единственным видом
эмиссионных ценных бумаг выпускаемых
в соответствии с казахстанским законодательством
для формирования уставного капитала,
в настоящее время являются лишь акции
акционерных обществ (ст. 88 Гражданского
кодекса, статьи 15 и 16 Закона Республики
Казахстан от 10 июля 1998 года "Об акционерных
обществах"), то другие виды эмиссионных
ценных бумаг, признаваемые казахстанским
законодательством, можно было отнести
к долговым, гак как они служат для формирования
заемных средств. Однако вышеназванным
законом слова, относящиеся к цели выпуска
эмиссионных ценных бумаг, были, на наш
взгляд, необоснованно исключены. В результате
этого важный критерий для определения
долговых ценных бумаг остался фактически
без законодательного оформления.
Если говорить
о негосударственных долговых ценных
бумагах, то на данный момент таковыми
прямо названы лишь облигации. Остальные
виды инструментов, которые могут быть
объектами рынка ценных бумаг, должны
быть признаны ценными бумагами уполномоченным
органом в установленном законодательством
порядке. Насколько нам известно, законодательство
не содержит четких условий, при которых
могут быть введены в обращение новые
виды ценных бумаг, в том числе и долговых.
В этих условиях четкое определение стандартов
(признаков) долговых ценных бумаг было
бы целесообразным с тем, чтобы не допустить
обращения на рынке ценных бумаг инструментов
сомнительного происхождения и качества.
Это также важно для того, чтобы уполномоченный
государственный орган при признании
какого-либо документа ценной бумагой
исходил из необходимости избегать необоснованного
введения в оборот таких видов ценных
бумаг, которые бы попросту дублировали
уже существующие виды. Казахстанская
практика уже знает некоторые прецеденты,
однако едва ли все они являются удачными.
В частности,
постановлением № 289 Директората Национального
комитета центрального банка Республики
Казахстан от 9 апреля 1999 года ценной бумагой
был признан "складской коносамент
"Унифицированный зерновой варрант"
("УЗВ"). Уже само наименование такого
документа вызывает недоумение, поскольку
оно включает в себя, по крайней мере, указание
на три различных вида ценных бумаг. Так,
практике и законодательству известны
складские (складочные) свидетельства,
природу которых практически исчерпывающе
описали М. Агарков и М. Зимелева. При этом
складское свидетельство существенно
отличается по своему хозяйственному
назначению от коносамента, поскольку
эти свидетельства представляют собой
документы, выдаваемые товарными складами
в случае сдачи товара на хранение в эти
склады.
Таким образом,
облигации – государственные и негосударственные
долговые ценные бумаги.
2.3 Правовой режим
коносамента и опционов
В свою очередь,
коносамент исторически представляет
собой ценную бумагу, подписанную и выданную
хозяином судна (или его агентом), содержащую
описание погруженного на судно товара,
указание отправителя и получателя, а
также обязательство по транспортировке
этих товаров. Такое понимание коносамента
имеет место, в частности, во французском
праве ("connoissement") и в праве США ("bill
of lading"). Аналогичное же понимание коносамента
было присуще и советскому праву. Так,
в юридическом энциклопедическом словаре
коносамент определяется как "документ,
содержащий условия договора морской
перевозка груза. Удостоверяет факт наличия
договора и служит доказательством приема
перевозчикам груза к перевозке. Коносамент
является товарораспорядительным документом,
предоставляющим его держателю право
распоряжения грузом... Коносамент выдается
морским перевозчикам… [22, с.147].
Коносамент
(фр. connaissement, англ. bill of lading) является ценной
бумагой, которая выражает право собственности
на конкретный указанный в ней товар. Коносамент
- это транспортный документ, содержащий
условия договора морской перевозки. Коносамент
представляет собой документ, держатель
которого получает право распоряжаться
грузом. Понятие коносамента, его необходимые
реквизиты, условия составления определены
в Кодексе торгового мореплавания. Коносамент
выдается перевозчиком отправителю после
приема груза и удостоверяет факт заключения
договора. Коносамент выдается на любой
груз независимо от того, каким образом
осуществляется перевозка: с предоставлением
всего судна, отдельных судовых помещений
или без такого условия. По коносаменту
доставка товаров по воде осуществляется
в соответствии с Гаагскими правилами,
содержащимися в международной конвенции
об унификации условий коносаментов от
25 августа 1924 года, если не применяется
какое-либо иное государственное право.
Различаются
коносаменты линейные, чартерные, береговые,
бортовые.
Линейный коносамент
(linear B/L) - документ, в котором излагается
воля отправителя, направленная на заключение
договора перевозки груза.
Чартерный коносамент
(charter B/L) - документ, который выдается в
подтверждение приема груза, перевозимого
на основании чартера. Чартер представляет
собой договор фрахтования, т.е. соглашение
о найме судна для выполнения рейса или
на определенное время. Чартерный коносамент
не служит документом для оформления договора
морской перевозки, так как в этом случае
заключается отдельный договор на фрахт
судна в форме чартера.
Как линейный, так и чартерный
коносамент определяют отношения между
перевозчиком и третьим лицом - добросовестным
держателем коносамента. Коносамент является
распиской, выдаваемой перевозчиком отправителю
в подтверждение приема груза к морской
перевозке, а также товарораспорядительным
документом. При этом контракт купли-продажи
товаров, а также другие операции в отношении
товара совершаются посредством коносамента
без физической передачи собственно товара.
Береговой коносамент
(custody B/L) - документ, который выдается в
подтверждение приема груза от отправителя
на берегу, как правило, на складе перевозчика.
При приеме на борт судна груза, для которого
был выдан береговой коносамент, в нем
делается отметка о погрузке товара на
судно и указываются дата погрузки и другие
отметки. Иногда береговой коносамент
заменяется на бортовой.
Бортовой коносамент
(on board B/L) - документ, который выдается,
когда товар погружен на судно.
В коносаменте,
как ценной бумаге, должны быть определенные
обязательные реквизиты: сведения о грузе.
Их отсутствие лишает коносамент функций
товарораспорядительного документа, и
он перестает быть ценной бумагой. Коносамент
выписывается в нескольких экземплярах,
один из которых вручается грузоотправителю.
При выдаче груза по одному из экземпляров
коносамента все остальные экземпляры
теряют силу. Грузополучатель определяется
в коносаменте тремя способами. В зависимости
от этого различаются коносаменты именной,
ордерный, на предъявителя.
Именной коносамент
(straight B/L) - ценная бумага, в которой указывается
наименование определенного получателя.
Ордерный коносамент
(order B/L) - ценная бумага, по которой груз
выдается либо по приказу отправителя
или получателя, либо по приказу банка.
Ордерный коносамент является наиболее
распространенным в практике морских
перевозок.
Коносамент
на предъявителя (bearer B/L) - документ, в котором
указывается, что он выдан на предъявителя,
т.е. в нем не содержатся какие-либо конкретные
данные относительно лица, обладающего
правом на получение груза, и поэтому груз
в порту назначения должен быть выдан
любому лицу, предъявившему его.
Таким образом,
коносамент имеет употребление в международном
частном праве, является ценной бумагой,
которая выражает право собственности
на конкретный указанный в ней товар, как
правило это транспортный документ, содержащий
условия договора морской перевозки.
На развитых
рынках ценных бумаг большое применение
получили так называемые производные
финансовые инструменты. Под производными
в общемм понимается такие инструменты,
чья стоимость базируется (производится)
на стоимости тех товаров (либо активов),
которые лежат в основе появления данныx
инструментов.
Рынок производных
финансовых инструментов также называют
срочным рынком. Срочный рынок - это соглашение
контрагентов о будущей поставке базисного
актива. Этот рынок является весьма сложным
и развитым организмом, на котором обращается
широкий набор различных контрактов. Срочный
рынок является довольно масштабным. “В
начале 1994 г. общая стоимость, считая по
номиналу, обращающихся на нем производных
финансовых инструментов превысила 12
трлн. долларов”.