Залог в гражданском праве

Залог с передачей  предмета залога мало используется в  современном гражданском обороте, поскольку в подобных случаях залогодатель лишается возможности использовать соответствующее имущество [13, c. 124].

Поскольку как  раз с экономической точки  зрения для обеих сторон более  выгодно, чтобы залогодатель пользовался  заложенным имуществом. Лишь в тех случаях, когда передаваемое в залог имущество имеет значительную ценность и принципиально не важно исключение его на определенный период времени из оборота, данный вид залога является предпочтительным для залогового кредитора, поскольку в наибольшей степени гарантирует сохранность заложенного имущества. Данные выводы актуальны и для залога ценных бумаг, ведь при оставлении их у залогодателя повышается риск их несанкционированного отчуждения.

Правовое значение выделения данных видов залога состоит еще и в том, что в зависимости от того, какой из видов имеет место, различным образом распределяются права и обязанности сторон и может различаться порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Актуальным  является деление залога и по иным основаниям. Такую классификацию можно провести, руководствуясь различными критериями.

По основаниям возникновения залога:

- в силу договора (это наиболее распространенный  случай возникновения залога);

- на основании  акта законодательства (для возникновения  залога в акте законодательства должно быть определено какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается находящимся в залоге).

По лицам, выступающим  в качестве залогодателя:

- залогодателем  выступает должник по обеспечиваемому  залогом обязательству;

- залогодателем  является третье лицо (т.е. лицо, которое в силу неких соглашений  с должником обеспечивает его  обязательства, при этом такие  соглашения (между должником по  обеспечиваемому обязательству  и залогодателем) не имеют правового  значения для действительности договора залога).

В последнем  случае залоговые правоотношения отличаются определенным своеобразием. Залоговый  кредитор не вправе требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного  залогом обязательства и не вправе претендовать на иное, помимо заложенного, имущество данного лица (если другой объем ответственности не будет определен договором залога).

По объекту  залога:

- движимое имущество;

- недвижимое  имущество (недвижимость);

- имущественные  права;

- ценные бумаги.

Правовой режим соответствующих видов имущества существенно различается, в связи с чем отличается своеобразием и их залог. В частности, особые и весьма непростые правила установлены для залога недвижимости.

Ценные бумаги выделены Гражданским кодексом в  отдельный вид объектов гражданских прав, в связи с этим залог ценных бумаг нуждается в особой, более детальной, нежели иные виды залога, правовой регламентации, учитывающей двойственный характер данных объектов и особый порядок передачи прав по различным видам ценных бумаг.

По нашему мнению, в силу специфики залоговых правоотношений не утрачено практическое значение также  выделения в залоге движимого  имущества таких подвидов залога как:

- залог товаров  в обороте;

- залог вещей  в ломбарде.

Это обусловлено  тем, что при залоге товаров в обороте залогодатель наделяется правом, не свойственным обычно залогу, - правом самостоятельного распоряжения переданным в залог имуществом. Очевидно, что подобное право нуждается в адекватной системе ограничений, гарантирующих наличие в каждый конкретный момент времени необходимого объема заложенной товарной массы [13, c.126].

В зависимости  от того, кто обладает правом пользования  заложенным имуществом:

- заложенным  имуществом продолжает пользоваться  залогодатель (он же извлекает  плоды и доходы из этого имущества);

- заложенным  имуществом пользуется залогодержатель  (при этом плоды и доходы  направляются на погашение обеспечиваемого  обязательства);

- заложенное  имущество передается во владение  и пользование третьей стороне,  которая направляет плоды и доходы залогодателю или на погашение обеспечиваемого обязательства.

Итак, обеспечение  исполнения обязательств представляет собой специальные правовые меры, призванные защитить интересы кредитора  в случае неисполнения должником  обязательства.

Обеспечение, как правило, выполняет две функции:

- стимулирующую  - обеспечение направлено на стимулирование (понуждение) должника исполнить  обязательство надлежащим образом  под угрозой лишения имущества  либо наступления иных неблагоприятных  правовых последствий материального характера;

- гарантийную  (компенсационную) - имущественный интерес  кредитора гарантируется посредством  установления приоритета в требованиях  к должнику, обеспечение призвано  компенсировать либо предотвратить  неблагоприятные для кредитора  последствия.

Одним из наиболее используемых способов обеспечения  исполнения обязательств является залог.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в  случае неисполнения должником этого  обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Особенность  залога  в сравнении с большинством других способов обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что он носит так называемый   вещно-правовой   характер.   Поручительство,   задаток, неустойка,  банковская гарантия - это способы обеспечения исполнения обязательств,  не имеющих характера вещно-правовых отношений. В этих случаях   кредитор   верит  личности  должника  либо  лица,  которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя  ответственности за исполнение основным должником обязательства в  рамках  соответствующей конструкции обеспечения исполнения. Залог же  обладает чертами, которые позволяют рассматривать его в качестве вещно-правового способа обеспечения исполнения обязательств.

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2

ЗАЛОГОВОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ

 

2.1 Предмет  залога

 

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного его жизни или здоровью, и иных прав уступка которых другому лицу запрещена законом. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. 

Из приведенных норм видно, что предметом залога может быть только имущественное право. Это обусловлено сущностью залога - обеспечить удовлетворение требований кредитора на случай неисполнения обязательства. Имущественные права, в отличие от личных неимущественных, передаваемы (отчуждаемы), за исключением случаев, когда неотчуждаемость установлена законом в связи с их спецификой (алиментные и т.п. права).

Хотя залог  прав и не тождественен условной цессии (уступке требования, совершенной  под отлагательным условием (когда  переход права ставится в зависимость  от исполнения обязательства)) при анализе способности тех или иных прав являться предметом залога, необходимо в первую очередь исследовать вопрос о том, могут ли они быть отчуждены. Это обусловлено тем, что результатом обращения взыскания на предмет залога может явиться отчуждение соответствующих прав.

Имущественные права, как и имущественные отношения, делятся на вещные и обязательственные. К вещным правам ГК Республики Беларусь относит право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного пользования земельным участком, сервитуты [18, c.47].

Обязательственные права возникают из обязательств. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого  лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Хотя законодательство Беларуси и не содержит прямого указания о невозможности залога вещных прав, оно определяет такой признак передаваемого в залог имущественного права, как его отчуждаемость. Вещные права неразрывно связаны с вещами. Одним из подтверждений этой неразрывности является ст. 224 ГК, согласно которой, по общему правилу момент возникновения права собственности у приобретателя вещей по договору совпадает с моментом передачи ему этого имущества. Таким образом, отчуждение права собственности на вещь возможно только одновременно с отчуждением самой вещи. В силу изложенного право собственности как таковое не может являться предметом залога.

Право собственности, как совокупность правомочий владения, пользования и распоряжения определенным имуществом, может быть предметом  залога только вместе с этим имуществом. То есть в таком случае будет иметь место не залог прав, а иной вид залога.

Расщепление права  собственности невозможно. В связи  с изложенным предложения принимать  в залог права на отчуждение недвижимости лишены каких-либо правовых оснований. Результатом такого залога в случае неисполнения обеспеченного им обязательства должен был бы стать переход к залогодержателю (либо иному лицу) указанного права. Однако ни одно лицо не может обладать в отношении какого-либо имущества только правом отчуждения, не обладая правом владения и пользования.

Отметим также, что в отношении одного из вещных прав существует прямой запрет в данной сфере. Так, согласно п. 2 ст. 269 ГК, сервитут (право ограниченного пользования  чужим недвижимым имуществом) не может  быть самостоятельным предметом залога.

Заслуживает внимания также вопрос о возможности залога доли в праве общей долевой  собственности. Пункт 2 ст. 249 ГК прямо  указывает, что участник долевой  собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, сдать  в залог свою долю. При этом в данной норме содержится ссылка на ст.253 ГК, которая закрепляет право преимущественной покупки доли за остальными участниками долевой собственности. Это может вызвать сомнения в правомерности залога доли в праве общей собственности. Однако, во-первых, в намерение залогодателя не входит непосредственно отчуждение доли, а во-вторых, ст.253 ГК регламентирует лишь случай продажи доли, но не случай обращения на нее взыскания как на предмет залога. В связи с изложенным полагаем, что правовые препятствия для залога доли в праве общей собственности отсутствуют.

В то же время  заметим, что в отличие от отчуждения и залога доли уступка преимущественного  права покупки доли не допускается (п.4 ст.253 ГК), а следовательно, невозможен и залог пре-имущественного права покупки доли в праве общей собственности.

В практической деятельности в залог обычно передаются права, возникшие из договоров, например, право на получение лизинговых платежей, на получение арендной платы и  т.п. При этом следует учитывать, что срочное право может являться предметом залога только в пределах срока его действия. Помимо этого, иногда недостаточное внимание уделяется тому факту, что право, возникающее из договора, обычно сопряжено с какими-то обязанностями, в связи с чем при залоге прав (требований) необходимо детальное изучение договора, которым они обусловлены.

Необходимо  также учитывать, что обязательственные  права не статичны, они видоизменяются с течением времени, в силу чего может  изменяться и объем тех имущественных  благ, которые можно получить, обратив взыскание на предмет залога. Например, в залог передано право на получение лизинговых платежей. С уплатой лизингополучателем каждого лизингового платежа объем заложенных прав (т.е. объем требований, которые сможет предъявить залогодержатель к должнику) будет уменьшаться. Тем не менее, если это уменьшение будет происходить не ранее соразмерного уменьшения обеспеченного залогом обязательства (например, погашения кредита), то при четком построении договорных отношений риск для залогодержателя не велик [18, c.49].

В этой связи  определенный интерес представляют нормы, содержащиеся в ст.58 российского  Закона "О залоге". Так, в данной статье указано, что "если должник  залогодателя до исполнения залогодателем  обязательства, обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, все полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно уведомить залогодержателя. При получении от своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом, если иное не установлено договором о залоге". Учитывая то, что в белорусском законодательстве подобные нормы отсутствуют, полагаем возможным включать в договор залога обязательство залогодателя по перечислению залогодержателю денежных средств, поступивших ему по обязательству, права по которому переданы в залог. Что касается иного имущества, то на наш взгляд, включение в договор условий, подобных на те, что содержатся в российском законе, достаточно спорно, поскольку в подобном случае не будет четко определен предмет залога (какое именно имущество будет находиться в залоге).